Уголовный процесс: учебник для вузов Россинский Сергей

Каждое следственное действие имеет и свои частные цели и задачи, обусловливающие его существование и вытекающие из соответствующей нормы уголовно-процессуального закона.

Условия правомерности любого следственного действия заключаются в точном соблюдении всех предусмотренных законом процессуальных правил, регламентирующих его подготовку, непосредственное осуществление (рабочий этап), а также фиксацию хода и результатов. Такие процессуальные правила можно разделить на две группы:

1)  общие правила, которые в целом регламентируют производство всех следственных действий (ст. 164–170 УПК РФ);

2)  частные правила, определяющие порядок производства отдельно взятых или близких по характеру следственных действий, например осмотра, обыска, выемки, допроса и т. д. (гл. 24–26 УПК РФ).

Несоблюдение общих либо частных правил производства следственных действий влечет их признание неправомерными, а полученных таким образом доказательств – недопустимыми (полностью либо в какой-то части).

В настоящем параграфе нами будут рассмотрены только общие правила производства следственных действий; частные правила осуществления отдельно взятых следственных действий будут подробно охарактеризованы в последующих параграфах.

Общие правила производства следственных действий обусловливаются как принципами уголовного судопроизводства, так и условиями предварительного расследования. Они частично содержатся в главе 22 УПК РФ, а частично вытекают из других положений закона (п. 3 ч. 1 ст. 38, п. 1 ч. 2 ст. 41, ч. 1 ст. 156 УПК РФ и т. д.). С учетом анализа всех указных процессуальных норм представляется возможным сформулировать следующие общие правила производства следственных действий.

1. Следственные действия, имея процессуальный характер, могут проводиться только по возбужденному уголовному делу . Некоторое исключение из этого правила составляет норма, позволяющая следователю при обстоятельствах, не терпящих отлагательства, производить до возбуждения уголовного дела одно-единственное следственное действие – осмотр места происшествия (ч. 2 ст. 176 УПК РФ). Законодатель допускает такое исключение, исходя из специфического характера осмотра места происшествия, связанного с необходимостью в кратчайшие сроки обнаружить и зафиксировать материальные следы преступления.

2. Выбор следственного действия, которое должно быть произведено в конкретной следственной ситуации [80] , осуществляет сам следователь (дознаватель) .

В настоящее время в криминалистике разработано множество различных методик расследования отдельных видов преступлений, содержащих рекомендации относительно того, какое именно следственное действие должно быть произведено в тех или иных условиях. Однако все эти методики, во-первых, носят исключительно рекомендательный характер и не могут ограничивать процессуальную самостоятельность следователя, а во-вторых, рассчитаны на какие-то типичные следственные ситуации и не позволяют охватить всех частных обстоятельств, возникающих по конкретно взятому уголовному делу.

Вместе с тем законодатель предусматривает ряд исключений, обязывающих следователя осуществить определенные следственные действия в определенных ситуациях (ч. 2 ст. 46, ст. 173, ч. 1 ст. 223.1 УПК РФ).

3. В процессе предварительного расследования уголовного дела следователь (дознаватель) не обязан производить все без исключения предусмотренные законом следственные действия. Так, некоторые наиболее распространенные следственные действия (следственный осмотр, допрос, обыск) проводятся практически по каждому уголовному делу. Другие (очная ставка, предъявления для опознания, освидетельствование) проводятся реже, но вместе с тем тоже довольно часто. А такие следственные действия, как следственный эксперимент или проверка показаний на месте, в силу их большой организационной сложности широкого распространения в следственной практике не имеют.

4. Следственные действия, сопряженные с определенным государственным принуждением (ч. 3 ст. 178, ст. 179, 182, 183 УПК РФ), производятся на основании постановления следователя . При этом указанные следственные действия предусматривают возможность применения государственного принуждения как бы «внутри», в своем содержании. Их необходимо отличать от других следственных действий, подкрепленных принуждением как бы «извне». Так, например, к первой группе относится обыск, в рамках которого могут производиться определенные принудительные процедуры (ч. 6 и 8 ст. 182 УПК РФ). Поэтому он осуществляется на основании постановления следователя. Ко второй группе, в частности, относится допрос, в рамках которого следователь (дознаватель) не может применять никаких принудительных мер. И, следовательно, он проводится без специального постановления. Однако уклонение участника от явки на допрос может обусловить применение к нему самостоятельной принудительной меры – привода.

5. Следственные действия, ограничивающие конституционные права и свободы личности (п. 4–7 и 11 ч. 2 ст. 29 УПК РФ), производятся на основании судебного решения . Данное правило соответствует международным стандартам обеспечения прав и свобод личности и вытекает из положений Конституции России и принципов уголовного судопроизводства. Процессуальный порядок получения подобных судебных решений регламентирован статьей 165 УПК РФ.

6. Производство следственного действия в ночное время (с 22.00 до 6.00 по местному времени) не допускается, за исключением случаев, не терпящих отлагательства.

7. При производстве следственных действий не могут применяться насилие, угрозы и иные незаконные меры, а также создаваться опасность для жизни и здоровья участвующих лиц.

При этом под насилием следует понимать незаконное применение физической силы, специальных средств или оружия к участникам следственных действий. Насилие следует отличать от применения физической силы, специальных средств или оружия в целях пресечения неправомерных действий подозреваемого, обвиняемого или иных лиц, препятствующих производству следственного действия. Подобное применение специальных средств или оружия является правомерным и при производстве следственных действий вполне допустимо.

Из следственной практики

В ходе производства очной ставки, проводимой в помещении одного из следственных изоляторов г. Москвы, обвиняемый, находясь в состоянии сильного душевного волнения, набросился с кулаками на своего «оппонента» – свидетеля. В этой ситуации следователь с целью пресечения подобных действий обвиняемого применил к нему боевой прием борьбы. После этого он вызвал сотрудников конвойной службы следственного изолятора и попросил их надеть на обвиняемого наручники, которые были с него сняты лишь по завершении очной ставки. В данной ситуации применение физической силы и специального средства – наручников было вполне правомерным.

Другим примером правомерного применения физической силы может послужить обыск в помещении коммерческого банка, проведенный по уголовному делу, расследующемуся в недавнем прошлом одним из следственных подразделений при ГУВД г. Москвы. При подготовке к обыску следователь получил оперативную информацию об усиленной охране банка вооруженными сотрудниками частного охранного предприятия. Поэтому для преодоления противодействия со стороны указанных лиц следователь привлек к участию в обыске сотрудников специального подразделения физической защиты ГУВД г. Москвы. Они первыми проникли на территорию банка и посредством использования боевых приемов борьбы и специальных средств нейтрализовали вооруженную охрану. Тем самым была обеспечена безопасность производства следственного действия.

Основания для правомерного применения физической силы, специальных средств и оружия регламентируются законодательными актами, определяющими организацию и деятельность соответствующего правоохранительного органа (см., например, статьи 13 —16 Закона «О милиции» и статью 14 Федерального закона от 3 апреля 1995 г. № 40-ФЗ «О федеральной службе безопасности»). При этом каждый подобный факт в обязательном порядке должен найти отражение в протоколе следственного действия.

8. При производстве следственных действий могут применяться технические средства и способы обнаружения, фиксации и изъятия следов преступления и вещественных доказательств. Так, в настоящее время криминалистической наукой разработано множество различных технических средств, а также приемов и методов работы с ними, которые способствуют поисково-познавательной деятельности следователя по установлению истины в ходе расследования уголовного дела [81] . О применении технических средств заранее должны быть предупреждены участники следственного действия.

К техническим средствам обнаружения, фиксации и изъятия следов преступления и вещественных доказательств относятся, например, средства освещения, оптические приборы, средства выявления следов рук, металлоискатели, средства аудио– и видеозаписи и т. д.

9. Факт производства следственного действия, его ход и результаты подлежат занесению в соответствующий процессуальный документ – протокол следственного действия , который является основным средством фиксации проведенного мероприятия. Правила оформления протокола регламентируются статьями 166, 167 УПК РФ. Так, он должен быть составлен следователем (дознавателем) в ходе следственного действия или сразу после его окончания. Во вводной части протокола указываются: а) место, дата и время производства следственного действия; б) должность, фамилия и инициалы следователя (дознавателя); в) данные о личности всех участников следственного действия с указанием о разъяснении им в необходимых случаях прав, обязанностей и ответственности. При этом законодатель, руководствуясь положениями принципа охраны прав и свобод человека и гражданина, в целях обеспечения безопасности отдельных лиц (потерпевшего, свидетеля, их родственников и т. д.) предусматривает возможность сохранять в тайне данные о личности определенных участников следственного действия (ч. 9 ст. 166 УПК РФ). В этом случае следователь с согласия руководителя следственного органа (дознаватель – с согласия прокурора) выносит соответствующее постановление с указанием псевдонима участника и образцом его псевдоподписи. Данное постановление помещается в конверт, который приобщается к уголовному делу в опечатанном виде.

Возможность сохранения в тайне данных о личности участника следственного действия признана допустимой и Конституционным Судом Российской Федерации (см. определения от 21 апреля 2005 г. № 240-О, от 17 июля 2007 г. № 622-О-О).

В описательной части протокола фиксируются: а) отдельные действия следователя и иных лиц, причем в той последовательности, в которой они проводились; б) результаты следственного действия, в том числе изъятые вещественные доказательства или иные документы; в) технические средства, условия и порядок их использования, а также полученные с их помощью результаты. И наконец, в заключительной части протокола отмечается факт ознакомления с ним участвующих лиц, а также их замечания и заявления по существу следственного действия.

Протокол предъявляется для ознакомления под роспись всем участникам следственного действия, которые при этом имеют право делать замечания по поводу его дополнения и уточнения. Если участник следственного действия в силу физических недостатков или состояния здоровья не может подписать протокол, то ознакомление этого лица с текстом протокола производится в присутствии защитника, законного представителя, представителя или понятых, которые подтверждают содержание протокола и факт невозможности его подписания. В случае отказа кого-либо из участвующих лиц подписать протокол в нем делается соответствующая запись, которая удостоверяется подписями следователя, а также защитника, законного представителя, представителя или понятых, если они участвуют в следственном действии. При этом лицу, отказавшемуся подписать протокол, должна быть предоставлена возможность дать объяснение причин такого отказа (ст. 167 УПК РФ).

10. Помимо протокола законодатель допускает возможность использования иных средств фиксации хода и результатов следственного действия, а именно: изготовления слепков и оттисков следов; составления различных схем, планов, чертежей; стенографирования, фотосъемки, аудио– и видеозаписи и т. д., о чем делается отметка в протоколе (ч. 8 ст. 166 УПК РФ). Все указанные материалы хранятся при уголовном деле и являются неотъемлемыми приложениями к протоколу следственного действия. Без протокола они не имеют юридической силы, а соответственно и доказательственного значения.

Судебный порядок получения разрешения на производство следственного действия

В соответствии с положениями Конституции России и принципами уголовного судопроизводства следственные действия, ограничивающие права и свободы человека и гражданина, производятся на основании судебного решения в порядке, предусмотренном статьей 165 УПК РФ. Так, при наличии предусмотренных законом оснований для производства следственного действия следователь с согласия руководителя следственного органа (дознаватель – с согласия прокурора) возбуждает соответствующее ходатайство. Это ходатайство подлежит направлению в районный (приравненный военный) суд по месту производства предварительного расследования или по месту осуществления предполагаемого следственного действия.

Поступившие в суд материалы в 24-часовой срок подлежат единоличному рассмотрению федеральным судьей. В судебном заседании вправе участвовать прокурор и следователь (дознаватель). Рассмотрев ходатайство, судья выносит одно из следующих решений: а) о разрешении производства следственного действия; б) об отказе в производстве следственного действия с обязательным указанием мотивов такого отказа.

Как разъяснил Пленум ВС РФ, в случае, если судья не дал разрешения на проведение указанных действий, уполномоченные на то органы и должностные лица вправе обратиться по тому же вопросу в вышестоящий суд (см. постановление от 24 декабря 1993 г. № 13 «О некоторых вопросах, связанных с применением статей 23 и 25 Конституции Российской Федерации»).

Вместе с тем в процессе предварительного расследования может сложиться следственная ситуация, требующая безотлагательного производства определенных следственных действий, осуществляемых на основании судебного решения, – осмотра, обыска жилища или личного обыска либо выемки заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи.

Согласно части 5 ст. 165 УПК РФ к мероприятиям, ограничивающим конституционные права и свободы, проведение которых в исключительных случаях возможно и без судебного решения, законодатель также относит наложение ареста на подлежащее конфискации имущество. Вместе с тем данное мероприятие следственным действием не является, а относится к иным мерам уголовно-процессуального принуждения. Поэтому в рамках данной главы оно во внимание не принимается.

При подобных обстоятельствах закон допускает некоторое отступление от общего правила и уполномочивает следователя (дознавателя) выполнить указанные действия на основании собственного постановления без судебного решения .

Возможность производства следственного действия, в частности обыска в жилище, при наличии обстоятельств, не терпящих отлагательства, без судебного решения не опровергается и Конституционным Судом (см. определение от 10 марта 2005 г. № 70-О).

В этом случае следователь (дознаватель) в 24-часовой срок с момента начала следственного действия обязан письменно уведомить судью и прокурора о его проведении. К уведомлению прилагаются копии постановления о производстве следственного действия и его протокола. В свою очередь, судья, получив указанные материалы, в  24-часовой срок обязан их проверить и вынести одно из следующих постановлений: а) о законности следственного действия; б) о незаконности следственного действия и признании его результатов недействительными, что обусловливает недопустимость всех полученных таким образом доказательств.

§ 2 Участники следственных действий

Функции участников следственных действий весьма разнообразны. Так, одни участники выступают от имени государства; направляют или непосредственно осуществляют мероприятия по собиранию или проверке доказательств. Другие вовлекаются в следственные действия как источники доказательственной информации или как субъекты, способные своими действиями (бездействием) повлиять на установление имеющих значение для дела обстоятельств. Третьи необходимы для оказания определенной интеллектуальной или технической (а иногда и физической) помощи в проведении следственных действий. Участие четвертых создает гарантии для обеспечения прав заинтересованных лиц. В связи с этим различен и процессуальный статус участников, поскольку некоторые из них обладают определенными государственно-властными полномочиями, а другие обязаны выполнять их предписания, законные требования и т. д.

Таким образом, учитывая функциональное назначение и особенности процессуального статуса участников следственных действий, их условно можно разделить на две группы.

1.  Должностные лица, осуществляющие следственные действия . К ним относятся следователь (дознаватель) и оперативные сотрудники.

Следователь руководит следственным действием, направляет его ход и выполняет мероприятия по непосредственному собиранию и проверке доказательств. В случаях производства крупномасштабного следственного действия с привлечением оперативных сотрудников на следователя также возлагается координация их деятельности. Дознаватель наделен такими же правами, но в рамках предоставленных ему процессуальных полномочий, а именно: а) при производстве дознания как формы предварительного расследования; б) при выполнении неотложных следственных действий в порядке частей 1, 3 ст. 157 УПК РФ; в) при выполнении отдельных поручений следователя о производстве следственных действий в порядке части 4 ст. 157 УПК РФ [82] .

Оперативные сотрудники могут быть привлечены к участию в следственном действии для оказания помощи следователю в проведении конкретных мероприятий по собиранию и проверке доказательств, для выполнения ряда организационных функций (ч. 7 ст. 164 УПК РФ). При необходимости они могут осуществлять различные непроцессуальные мероприятия, направленные на обеспечение безопасности других участников, а также на преодоления противодействия производству следственного действия [83] .

2.  Лица, привлекаемые к участию в следственных действиях. Такие субъекты осуществляют различные процессуальные функции, направленные на установление истины по уголовному делу при условии соблюдения принципов уголовного судопроизводства. В соответствии с требованиями части 5 ст. 164 УПК РФ следователь, привлекая к участию в следственном действии любого из указанных лиц, должен удостовериться в его личности, разъяснить его права и порядок проведения предстоящего мероприятия. Помимо этого участвующие в следственных действиях потерпевший, свидетель, специалист, эксперт или переводчик предупреждаются об уголовной ответственности за ненадлежащее исполнение своих процессуальных обязанностей, предусмотренной статьями 307 и 308 УК РФ.

Участников, привлекаемых к производству следственных действий, в зависимости от их процессуальных функций, в свою очередь, можно разделить на а) основных и б) специальных.

Основные участники характерны либо для всего уголовного судопроизводства, либо для большинства следственных действий или близких к ним процессуальных действий. Статус таких субъектов регламентируется общей частью уголовно-процессуального права (гл. 6–8 УПК РФ). К ним относятся: потерпевший, подозреваемый, обвиняемый, свидетель, защитник, представитель, законный представитель, эксперт, специалист, переводчик и понятые. Так, потерпевший, подозреваемый, обвиняемый и свидетель привлекаются к участию в ряде следственных действий (допросов, очных ставок, предъявлений для опознания и т. д.) как носители вербальной или визуальной доказательственной информации.

При этом Конституционный Суд отметил, что возможность проведения следственных действий с участием подозреваемого (обвиняемого) не зависит от того, согласен ли он на это или нет (см. определение от 16 декабря 2004 г. № 448-О).

Защитник, представитель и законный представитель вправе присутствовать при производстве любых следственных действий, производимых с участием своих подзащитных (представляемых) лиц в целях обеспечения их прав и законных интересов, в целях оказания им правовой или иной помощи. Эксперт привлекается для дачи показаний в целях разъяснения заключения проведенной им ранее судебной экспертизы (ст. 205 УПК РФ). Специалист привлекается к производству следственных действий при необходимости использования специальных знаний для обнаружения, закрепления и изъятия предметов и документов или для применения технических средств (ст. 168 УПК РФ). Переводчик обеспечивает возможность участия в следственных действиях лиц, не владеющих или недостаточно владеющих языком уголовного судопроизводства. При этом в соответствии с частью 2 ст. 169 УПК РФ перед началом следственного действия следователь удостоверяется в его компетентности, разъясняет ему права и предупреждает об ответственности.

Участие понятых необходимо для удостоверения факта производства следственного действия, его хода и результатов. Количество понятых не может быть менее двух . В данном случае законодатель, устанавливая минимальное количество понятых (двое), подразумевает, что исходя из характера и условий конкретного следственного действия, следователь может пригласить и большее число понятых [84] . В части 1 ст. 170 УПК РФ законодатель устанавливает перечень действий (ст. 177, 178, 181–184, 193 и 194 УПК РФ), при производстве которых участие понятых является обязательным. Однако в труднодоступной местности при отсутствии надлежащих средств сообщения, а также в условиях, опасных для жизни и здоровья людей, такие следственные действия могут осуществляться и без понятых. В этих случаях по возможности должна применяться видеозапись или иные технические средства фиксации хода и результатов следственных действий.

Остальные следственные действия могут проводиться с участием понятых, если следователь по собственной инициативе или по ходатайству других субъектов примет соответствующее решение.

Специальные участники характерны только для производства отдельных следственных действий. Анализ процессуальных норм, регламентирующих предварительное расследование, позволяет считать, что к таким участникам относятся:

а) представители администрации организации, которые участвуют в следственном осмотре помещения, занимаемого этой организацией (ч. 6 ст. 176 УПК РФ);

б) обыскиваемые, т. е. субъекты, имеющие отношение к помещению, сооружению, участку местности и пр., где производится обыск;

в) «статисты», т. е. лица, участвующие в предъявлении для опознания живых лиц в соответствии с частью 4 ст. 193 УПК РФ;

г) адвокаты, имеющие право оказывать юридическую помощь лицам, в помещении которых производится обыск (ч. 11 ст. 182 УПК РФ), а также вызванным на допрос свидетелям (ч. 5 ст. 189 УПК РФ).

§ 3 Следственный осмотр и освидетельствование. Следственный эксперимент

Следственный осмотр

Следственный осмотр – это следственное действие, представляющее собой визуальное обнаружение, восприятие, изучение и фиксацию следователем материальных объектов, в том числе следов преступления, имеющих значение для уголовного дела, их признаков, свойств, состояния и взаиморасположения.

Следственный осмотр является важным процессуальным действием, позволяющим уже на первоначальном этапе правильно определить направление и составить план предварительного расследования; выдвинуть следственные версии; получить некоторое представление о механизме преступления, о личности преступника и т. д. Помимо этого результаты следственного осмотра нередко обусловливают возможность производства других следственных или иных процессуальных действий (допросов, предъявления для опознания, судебных экспертиз и т. д.).

В соответствии с частью 2 ст. 177 УПК РФ следственный осмотр производится с участием понятых. При необходимости следователь может привлечь для проведения осмотра различных специалистов (криминалистов, судебных медиков и пр.), а также оперативных сотрудников и иных лиц.

Следы преступления или иные предметы осматриваются, изучаются и фиксируются прямо по месту их обнаружения. Однако если для этого требуется продолжительное время или работа с ними на месте затруднена, законодатель позволяет следователю изъять обнаруженные объекты и осмотреть их позднее (у себя в кабинете или в специальной лаборатории). Помимо этого изъятию подлежат все обнаруженные объекты, которые могут иметь отношение к уголовному делу. А если такое изъятие в силу их физических свойств или определенных обстоятельств не представляется возможным, то в ходе следственного осмотра должны быть изготовлены соответствующие слепки, оттиски, копии, запечатлевающие фотоснимки, которые подлежат приобщению к материалам предварительного расследования. Все обнаруженные и изъятые в ходе следственного осмотра объекты должны быть предъявлены участвующим лицам, надлежащим образом упакованы, опечатаны, заверены подписями следователя и понятых, а также описаны в протоколе с указанием их индивидуальных признаков и особенностей [85] .

Протокол следственного осмотра (ст. 180 УПК РФ) составляется в соответствии с общими правилами. Однако при этом законодатель подчеркивает обязанность фиксации в этом процессуальном документе всех действий следователя, а также всех обнаруженных объектов той последовательности, в какой производился осмотр, и в том виде, в котором обнаруженное наблюдалось в момент осмотра. Помимо этого протокол должен содержать указание на время его производства, на условия освещения, на применяемые технические средства и результаты такого применения, на место направления обнаруженных и изъятых объектов. В качестве дополнительных источников фиксации следственного осмотра могут составляться различные планы, схемы, чертежи; производиться фотографирование, видеозапись и т. д.

В зависимости от осматриваемых объектов выделяют осмотр места происшествия, осмотр жилища, осмотр иного помещения или сооружения, осмотр участка местности, осмотр предметов или документов, осмотр автотранспортного средства, наружный осмотр трупа и т. д. Указанные виды отличаются друг от друга в основном тактикой производства [86] и представляют интерес скорее для криминалистической науки. Тем не менее некоторые из них в силу специфики осматриваемых объектов имеют и определенные процессуальные особенности. Это касается: а) осмотра места происшествия; б) осмотра жилища; в) осмотра помещений, занимаемых организациями; г) наружного осмотра трупа.

Осмотр места происшествия представляет собой неотложное следственное действие, направленное на установление, фиксацию и исследование обстановки места происшествия, следов преступления и преступника, иных фактических данных, позволяющих сделать предварительные выводы о механизме происшествия и других обстоятельствах расследуемого события. Место происшествия – это территория (помещение или участок местности), в пределах которой обнаружены следы преступления. При этом такое место может и не совпадать с местом преступления, т. е. участком местности или помещением, где было совершено преступление.

В силу подверженности материальных следов преступления определенным изменениям осмотр места происшествия в ряде случаев носит безотлагательный характер. Поэтому законодатель позволяет производить его в порядке исключения до возбуждения уголовного дела (ч. 2 ст. 176 УПК РФ).

Осмотр жилища в соответствии с частью 5 ст. 177 УПК РФ производится только с согласия проживающих в нем лиц. В противном случае осмотр жилища осуществляется на основании судебного решения, получаемого в порядке статьи 165 УПК РФ, а при обстоятельствах, не терпящих отлагательства, – без такового, но с обязательным последующим уведомлением прокурора и суда.

Осмотр помещения, занимаемого организацией , производится в присутствии представителя ее администрации. При невозможности обеспечить его участие об этом делается соответствующая запись в протоколе (ч. 6 ст. 177 УПК РФ).

Наружный осмотр трупа производится с обязательным участием специалиста – судебного медика, а при его отсутствии – любого другого врача (ч. 1 ст. 178 УПК РФ). Наружный осмотр трупа следует отличать от внутреннего (вскрытия). Последнее не относится к следственным действиям и является разновидностью судебно-медицинской экспертизы.

Наружный осмотр неопознанного трупа должен обязательно сопровождаться его фотографированием и дактилоскопированием (процесс получения контрольных отпечатков пальцев рук). Кремирование неопознанных трупов не допускается.

Наружному осмотру могут быть подвержены как трупы, обнаруженные на месте происшествия, так и трупы, которые были ранее эксгумированы.

Эксгумация представляет собой процессуальное действие, заключающееся в извлечении трупа из места захоронения.

В соответствии с частью 3 ст. 178 УПК РФ при необходимости эксгумации следователь выносит соответствующее постановление и получает согласие близких родственников (родственников) покойного. В противном случае труп эксгумируется на основании судебного решения.

К сожалению, законодатель не предусматривает процессуальный порядок получения такого решения. Однако по смыслу закона оно должно получаться в том же порядке, что и решение о производстве следственного действия (ст. 165 УПК РФ).

Постановление об эксгумации обязательно для администрации кладбища или иного места захоронения. Эксгумация производится с участием понятых, судебного медика и иных лиц, привлекаемых для осмотра трупа. Ход и результаты эксгумации оформляются соответствующим протоколом. Связанные с эксгумацией и последующим захоронением трупа расходы относятся к процессуальным издержкам и возмещаются родственникам покойного в порядке статьи 131 УПК РФ.

Освидетельствование

Освидетельствование – это следственное действие, представляющее собой наружный осмотр тела человека для обнаружения на нем особых примет, следов преступления, телесных повреждений, выявления состояния опьянения или иных свойств и признаков, имеющих значение для уголовного дела, если для этого не требуется производство судебной экспертизы.

Таким образом, следственное освидетельствование необходимо отличать от судебно-медицинского освидетельствования. Последнее является разновидностью судебно-медицинской экспертизы.

В соответствии с частью 2 ст. 179 УПК РФ о производстве данного следственного действия следователь выносит постановление, которое обязательно для освидетельствуемого лица: подозреваемого, обвиняемого или потерпевшего. Освидетельствованию может быть подвергнут и свидетель, но лишь с его согласия или для оценки достоверности его показаний.

По мере надобности следователь может привлечь к участию в производстве освидетельствования врача или другого специалиста.

Некоторые сложности в процедуре освидетельствования возникают при необходимости осмотреть обнаженное тело человека другого пола, что вступает в противоречие с принципом уважения чести и достоинства личности. Поэтому такое действие следователь поручает провести в отдельной комнате сотруднику органа дознания соответствующего пола (в порядке части 4 ст. 157 УПК РФ) либо врачу (в порядке части 4 ст. 179 УПК РФ).

Ход и результаты освидетельствования описываются в соответствующем протоколе, который по форме и содержанию аналогичен протоколу следственного осмотра (ст. 180 УПК РФ). В качестве дополнительных средств фиксации могут использоваться фотографирование или видеозапись, а при обнажении освидетельствуемого лица – только с его согласия.

Следственный эксперимент

Следственный эксперимент заключается в воспроизведении опытным (экспериментальным) путем действий, обстановки или иных обстоятельств преступления с целью проверки и уточнения собранных по делу доказательств, получения новых доказательств, проверки и оценки следственных версий о возможности существования тех или иных фактов, имеющих значение для уголовного дела.

При этом главным образом проверяется возможность восприятия каких-либо фактов, совершения определенных действий, наступления какого-либо события, а также выявляется последовательность происшедших обстоятельств или механизм образования следов (ст. 181 УПК РФ). Итак, следственный эксперимент в основном носит проверочный характер и поэтому, как правило, производится на завершающем этапе предварительного расследования. Следственный эксперимент – это одно из наиболее сложных, а следовательно, и редко встречающихся на практике процессуальных мероприятий. Сложность проведения следственного эксперимента связана с необходимостью создания условий, максимально приближенных к тем, в которых происходили проверяемые события.

Следователь производит следственный эксперимент в присутствии понятых. Помимо них участниками такого процессуального мероприятия могут являться подозреваемый, обвиняемый, свидетель, потерпевший, а в необходимых случаях – и различные специалисты.

Законодатель не предусматривает четкой процессуальной регламентации производства следственного эксперимента. Это означает, что такое следственное действие производится в соответствии с общими правилами, установленными главой 22 УПК РФ и другими положениями уголовно-процессуального законодательства. В остальном следователь свободен при выборе тактики следственного эксперимента. Так, он имеет право воссоздавать обстановку совершения преступления, просить участников многократно демонстрировать те или иные действия, осуществлять другие опыты или испытания и т. д. [87] . Вместе с тем подобная свободная тактика ограничена прямым запретом на выполнение отдельных проверочных мероприятий, создающих опасность для здоровья участвующих лиц (ч. 4 ст. 164, ст. 181 УПК РФ).

Протокол следственного эксперимента оформляется в соответствии с общими правилами, предусмотренными статьями 166, 167 УПК РФ. В качестве дополнительных источников фиксации следственного эксперимента могут составляться различные планы, схемы, графики; производиться фотографирование, видеозапись и т. д.

§ 4 Обыск и выемка

Обыск

Обыск – это следственное действие, которое заключается в принудительном обследовании помещений, сооружений, участков местности, транспортных средств, отдельных людей и иных объектов в целях отыскания и изъятия скрываемых доказательств преступления, иных предметов, документов и ценностей, имеющих значения для уголовного дела, а также для обнаружения разыскиваемых лиц или трупов.

Основанием для производства обыска является наличие достаточных данных, свидетельствующих, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия преступления, иные предметы, документы или ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела (ч. 1 ст. 182 УПК РФ). Таким образом, обыск всегда проводится при отсутствии точных сведений о месте нахождения подлежащих изъятию объектов, что и обусловливает его поисковый характер.

В отличие от большинства других следственных действий обыск в силу своих специфических задач всегда сопровождается государственным принуждением. Поэтому он производится на основании мотивированного постановления следователя, в котором обязательно указываются конкретные фактические данные, свидетельствующие о нахождении в определенном месте определенных объектов.

Для сравнения: в соответствии с уголовно-процессуальным законодательством РСФСР любое постановление о производстве обыска должно было быть санкционировано прокурором, за исключением случаев, не терпящих отлагательства (ст. 168 УПК РСФСР). Новый УПК смягчил прокурорский надзор в этой части и разрешил следователю принимать решение о производстве обыска самостоятельно, за исключением случаев, требующих судебного решения.

Помимо следователя обязательными участниками обыска являются понятые и обыскиваемые лица, т. е. субъекты, имеющие непосредственное отношение к тому помещению, или иному объекту, где производится обыск. В качестве обыскиваемых могут выступать как участники уголовного судопроизводства (подозреваемый, обвиняемый и т. д.), так и лица, еще не имеющие определенного процессуального статуса. Участие обыскиваемых способствует обеспечению при производстве обыска принципов уголовного судопроизводства, создает возможность для добровольной выдачи искомых объектов, получения объяснений по поводу обнаруженного и т. д. Кроме того, следователь вправе привлечь для участия в обыске специалистов, а при необходимости – и иных лиц. Для оказания помощи в проведении конкретных мероприятий по обнаружению доказательств, для обеспечения безопасности участников и преодоления противодействия следователь вправе привлечь для участия в обыске оперативных сотрудников. На правах оперативных сотрудников в производстве обыска также могут принять участие специальные силовые подразделения МВД, ФСБ, ФСКН России и т. д. При этом категорически не допускается привлечение для участия в обыске сотрудников данных подразделений в целях оказания психологического воздействия на присутствующих лиц. В целях обеспечения прав и законных интересов обыскиваемых лиц при производстве обыска могут присутствовать их адвокаты (ч. 11 ст. 182 УПК РФ).

До начала обыска следователь должен ознакомить обыскиваемых лиц с постановлением о его производстве и предложить им выдать искомые предметы, документы или ценности добровольно. В случае такой добровольной выдачи и при отсутствии оснований полагать о сокрытии каких-либо иных значимых объектов следственное действие может быть окончено. В противном случае следователь приступает к осуществлению непосредственных поисковых мероприятий. В целях отыскания и изъятия имеющих значение для уголовного дела объектов законодатель предоставляет следователю широкие процессуальные возможности. Так, следователь имеет право:

а) вскрывать любые помещения, если владелец отказывается их открыть добровольно (ч. 6 ст. 182 УПК РФ);

б) запрещать обыскиваемым или иным присутствующим лицам покидать место производства обыска, а также общаться друг с другом или другими лицами (ч. 8 ст. 182 УПК РФ);

в) пресекать любые формы противодействия обыску, в том числе попытки уничтожить или спрятать подлежащие изъятию предметы, документы или ценности;

г) изымать любые предметы, документы и ценности, имеющие, по его мнению, отношение к уголовному делу;

д) изымать любые предметы, которые изъяты из свободного оборота (ч. 9 ст. 182 УПК РФ).

Вместе с тем приведенные выше процессуальные возможности не беспредельны, а ограничены положениями Конституции России и принципами уголовного судопроизводства. Так, в частности, следователь обязан принимать меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные в ходе обыска обстоятельства частной жизни лица или сведения, составляющие личную или семейную тайну (ч. 1 ст. 23 Конституции, ч. 7 ст. 182 УПК РФ). Помимо этого при производстве обыска не должно допускаться не вызываемое необходимостью повреждение имущества (ч. 6 ст. 182 УПК РФ).

Все изъятые в ходе обыска объекты должны быть предъявлены участвующим лицам, а при необходимости – надлежащим образом упакованы, опечатаны, заверены подписями следователя и понятых.

Протокол обыска составляется в соответствии с общими правилами (ч. 12 ст. 182 УПК РФ). Однако при этом законодатель особо подчеркивает обязанность фиксации в этом процессуальном документе места и обстоятельств обнаружения (или добровольной выдачи) искомых объектов, их количества, меры, веса и других индивидуальных признаков. В протоколе также следует указывать о попытках уничтожения или укрывательства подлежащих изъятию предметов, документов или ценностей и о принятых в связи с этим мерах. Копия протокола вручается под роспись одному из обыскиваемых лиц.

В зависимости от обыскиваемых объектов выделяют обыск жилища, обыск нежилого помещения или иного сооружения, обыск участка местности; обыск автотранспортного средства; личный обыск и т. д. Однако они отличаются друг от друга преимущественно тактикой производства. Особенностями процессуальный регламентации характеризуются только: а) обыск жилища; б) личный обыск; в) обыск предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях; г) обыск в служебном помещении адвоката или адвокатского образования.

Так, обыск в жилище (ч. 3 ст. 182 УПК РФ) осуществляется на основании судебного решения, а при обстоятельствах, не терпящих отлагательства, – без такового, но с обязательным последующим уведомлением прокурора и суда (ст. 165 УПК РФ).

Личный обыск , т. е. обыск тела человека, его одежды или находящихся при нем вещей (ст. 184 УПК РФ), производится на основании судебного решения. В случаях, не терпящих отлагательства, личный обыск также может быть произведен в порядке части 5 ст. 165 УПК РФ на основании постановления следователя. Более того, в соответствии с частью 2 ст. 184 УПК РФ законодатель вообще предусматривает возможность проведения личного обыска без такого постановления в следующих случаях: а) при задержании лица по подозрению в совершении преступления или заключении его под стражу; б) при наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится обыск, скрывает при себе предметы или документы, которые могут иметь значение для уголовного дела. И наконец, личный обыск характеризуется еще одной особенностью, обусловленной принципом уважения чести и достоинства личности: все лица, находящиеся при производстве личного обыска (следователь, понятые, а при необходимости и специалисты), должны быть одного пола с обыскиваемым .

Обыск предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях , проводится не иначе как на основании судебного решения. И хотя УПК РФ не содержит прямого предписания на получение такого решения, эта обязанность вытекает из системы действующего законодательства.

Так, Конституционный Суд при рассмотрении данного вопроса определил, что положения УПК РФ предполагают необходимость принятия судебного решения об изъятии путем проведения обыска предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях (см. определение от 19 января 2005 г. № 10-О).

Обыск в служебном помещении адвоката или адвокатского образования также проводится не иначе как на основании судебного решения. Обязанность получения такого решения вытекает из предписаний пункта 3 ст. 8 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».

По данному поводу Конституционный Суд принял решение, согласно которому положения УПК РФ в системном единстве с положениями Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» не предполагают возможность производства обыска в служебном помещении адвоката или адвокатского образования без принятия об этом специального судебного решения (см. определение от 8 ноября 2005 г. № 439-О).

Результаты проведенного обыска могут быть впоследствии обжалованы заинтересованными лицами в порядке статей 124 и 125 УПК РФ. При этом таким правом обладают не только участники уголовного судопроизводства, но и другие заинтересованные лица (см. постановление от 23 марта 1999 г. № 5-П).

Выемка

Выемка – это следственное действие, заключающееся в добровольной выдаче или принудительном изъятии имеющих значение для уголовного дела предметов или документов, если точно известно, где и у кого они находятся.

Таким образом, основанием для производства выемки является наличие точных сведений о нахождении в определенном месте (у определенного лица) предметов или документов, имеющих значение для уголовного дела (ч. 1 ст. 183 УПК РФ). По своим целям и задачам выемка очень схожа с обыском, поэтому осуществляется в аналогичном ему процессуальном порядке и при участии тех же лиц (понятых, лиц, у которых производится выемка, и т. д.). Протокол выемки также составляется по правилам протокола обыска.

Вместе с тем выемку нельзя считать процессуальной или какой-либо иной разновидностью обыска. Это отдельное следственное действие, имеющее самостоятельные правовые основания и особенности, которые и отличают его от обыска. Отличия обыска от выемки заключаются в следующем:

1) обыск проводится при отсутствии точных сведений о месте нахождения подлежащих изъятию объектов; основания для его производства носят предположительный характер. А при выемке, наоборот, следователь обладает точной информацией относительно места нахождения подлежащих изъятию предметов или документов. Это обстоятельство исключает поисковый характер выемки;

2) обыск всегда связан с государственным принуждением, а выемка вполне может быть осуществлена и в порядке добровольной выдачи.

Законодатель устанавливает, что выемка некоторых специфических объектов или проводимая в некоторых специфических местах должна осуществляться не иначе как на основании судебного решения. К таковым видам выемки относятся:

а) выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну (ч. 3 ст. 183 УПК РФ);

б) выемка документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, а также вещей, заложенных или сданных на хранение в ломбард (ч. 3 ст. 183 УПК РФ);

в) выемка в жилище (п. 5 ч. 2 ст. 29 УПК РФ).

Помимо этого на основании судебного решения также должна проводиться и выемка предметов и документов, содержащих аудиторскую тайну . Обязанность получения такого решения вытекает из предписаний пункта 4 ст. 8 Федерального закона от 7 августа 2001 г. № 119-ФЗ «Об аудиторской деятельности» (см. определение КС РФ от 2 марта 2006 г. № 54-О).

Как определил Конституционный Суд, взаимосвязанные положения УПК РФ и Федерального закона «Об аудиторской деятельности» не предполагают возможность осуществления выемки предметов и документов, содержащих аудиторскую тайну, в рамках производимых следственных действий по уголовному делу без принятия об этом специального судебного решения (см. определение от 2 марта 2006 г. № 54-О).

Исходя из содержания положений пункта 3 ст. 8 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» специальное судебное решение требуется и для производства выемки из служебного помещения адвоката или адвокатского образования .

В случае выемки задолженной или сданной на хранение в ломбард вещи следователь обязан в 3-дневный срок уведомить об этом заемщика или поклажедателя (ч. 6 ст. 183 УПК РФ).

§ 5 Допрос и очная ставка. Предъявление для опознания. Проверка показаний на месте

Допрос

Допрос – это следственное действие, заключающееся в процессе получения показаний от лица, обладающего сведениями, имеющими значение для уголовного дела.

Допрос представляет собой наиболее распространенный способ получения доказательств, что обусловлено сравнительно простым процессуальным порядком его производства. Более того, в определенных, предусмотренных законом случаях допрос должен быть проведен обязательно (ч. 2 ст. 46, ст. 173, ч. 1 ст. 223.1 УПК РФ). Он имеет как самостоятельное процессуальное значение, так и обусловливает предпосылки для проведения последующих следственных действий: очных ставок, предъявлений для опознания, проверок показаний на месте.

Основными участниками допроса являются следователь и допрашиваемый. Помимо этого в допросе могут принимать участие и другие лица (защитник, переводчик, специалист и т. д.).

Согласно части 1 ст. 187 УПК РФ допрос может быть произведен в любом обусловленном обстоятельствами уголовного дела месте (в следственном изоляторе, в больнице, по месту жительства допрашиваемого и т. д.). Однако наиболее часто (по общему правилу) это следственное действие проводится по месту предварительного расследования, т. е. в кабинете следователя. В связи с этим законодатель предусматривает специальные правила вызова на допрос (представляется, что эти же правила действуют и применительно к вызову лиц для участия в иных следственных действиях – очной ставки, предъявления для опознания и т. д.). Так, уведомление о допросе оформляется специальной повесткой , в которой указывается, в качестве кого вызывается лицо, место и время производства следственного действия и последствия неявки без уважительных причин (ч. 1 ст. 188 УПК РФ). Повестка направляется с помощью средств связи или вручается вызываемому лично; она может быть передана и через других лиц. Лицо, не достигшее возраста 16 лет, вызывается на допрос через законных представителей либо через администрацию по месту работы или учебы. Иной порядок вызова на допрос допускается только в отдельных случаях, обусловленных обстоятельствами уголовного дела (ч. 2 ст. 188 УПК РФ). Военнослужащий вызывается на допрос через командира воинской части (ч. 5 ст. 188 УПК РФ). А подозреваемый или обвиняемый, содержащийся под стражей, вызывается на допрос через администрацию соответствующего учреждения (изолятора временного содержания, следственного изолятора и т. д.). В соответствии с частью 3 ст. 188 УПК РФ допрашиваемый обязан явиться в назначенный срок либо заранее уведомить следователя о причинах неявки. В противном случае он подлежит приводу либо иным мерам уголовно-процессуального принуждения.

На практике большинство допросов не занимают длительного времени. Однако в ряде случаев объемы сообщаемой допрашиваемым лицом информации могут быть настолько велики, что процесс получения его показаний затягивается на несколько часов или даже суток.

Из следственной практики

Например, по уголовному делу, расследовавшемуся в 1997 г. Следственным управлением ГУВД г. Москвы по факту многоэпизодного мошенничества в риелторской сфере, один из обвиняемых давал показания в течение 3 полных рабочих дней.

В связи с этим законодатель устанавливает определенные временные рамки производства этого следственного действия. Так, допрос не может длиться непрерывно более 4 часов , после чего следователь обязан предоставить допрашиваемому лицу перерыв не менее чем на 1 час для отдыха и приема пищи. А общая продолжительность допроса в течение дня не должна превышать 8 часов . Более того, при наличии медицинских показаний, подтвержденных заключением врача, продолжительность допроса может быть еще меньшей. Поэтому в случае, если следователь не успевает получить все необходимые показания в обозначенные сроки, он должен прервать процедуру допроса и продолжить ее в другой день.

Перед началом допроса следователь, удостоверившись в личности допрашиваемого, разъясняет ему права, порядок производства следственного действия, а в необходимых случаях – предупреждает об уголовной ответственности за отказ от дачи показаний или за дачу заведомо ложных показаний. При возникновении сомнений относительно владения допрашиваемым лицом языком уголовного судопроизводства следователь также должен выяснить, на каком языке тот желает давать показания.

Законодатель предусматривает свободу тактики допроса . Это означает, что следователь по своему усмотрению определяет структуру и содержание вербального общения (беседы) с допрашиваемым лицом, в том числе задает необходимые вопросы. Так, допрос может начинаться со свободного рассказа допрашиваемого и заканчиваться вопросами следователя; в другой ситуации следовать сразу начинает задавать необходимые вопросы и т. д. Допрашиваемый вправе изложить свои показания (часть показаний) и собственноручно [88] . Однако эта свобода тактики допроса ограничивается запретом задавать наводящие вопросы , которые своей формулировкой предопределяют получение желаемого ответа (ч. 2 ст. 189 УПК РФ). Давая показания, допрашиваемое лицо вправе пользоваться документами и записями (ч. 3 ст. 189 УПК РФ).

Ход и результаты допроса отражаются в соответствующем протоколе (ст. 190 УПК РФ), который помимо общих правил должен отвечать следующим процессуальным требованиям: а) показания допрашиваемого записываются от первого лица и по возможности дословно; б) вопросы и ответы на них записываются в той последовательности, которая имела место в ходе допроса; в) в протоколе указываются и те вопросы, которые были отведены следователем или на которые допрашиваемый отвечать отказался, а также мотивы таких отводов или отказов; г) протокол должен содержать указание об имевшем место в ходе допроса предъявлении отдельных материалов уголовного дела (вещественных доказательств, документов и т. д.) и данных в связи с этим показаниях. Дополнительными средствами фиксации хода и результатов допроса могут быть аудио– и видеозапись. Помимо этого допрашиваемым лицом могут быть изготовлены схемы, чертежи, рисунки, диаграммы. Все эти материалы приобщаются к протоколу, о чем в нем делается соответствующая запись.

В зависимости от процессуального статуса допрашиваемого лица различают допрос обвиняемого, подозреваемого, свидетеля, потерпевшего и эксперта [89] . Кроме того, отдельные требования законодатель предъявляет к допросу несовершеннолетнего. Так, допрос подозреваемого или обвиняемого осуществляется по общим правилам, но с учетом соответственно части 2 ст. 46 и статьи 173 УПК РФ и при участии защитника, за исключением случаев, предусмотренных частью 3 ст. 50 и статьей 52 УПК РФ. Допрос свидетеля или потерпевшего предусматривает обязанность следователя предупредить этих участников об уголовной ответственности за отказ от дачи показаний, а также за дачу заведомо ложных показаний. Потерпевший может явиться на допрос со своим представителем, а свидетель – со своим адвокатом, который пользуется правами защитника, предусмотренными частью 2 ст. 53 УПК РФ. По окончании допроса адвокат вправе делать заявления о нарушениях прав и законных интересов свидетеля, подлежащие занесению в протокол. Допрос эксперта может быть произведен только в целях разъяснения данного им заключения. И наконец, допрос несовершеннолетнего свидетеля или потерпевшего характеризуется рядом процессуальных особенностей, обусловленных его возрастом и психическим развитием. Так, лица, не достигшие 14 лет, а по усмотрению следователя и остальные несовершеннолетние, допрашиваются с обязательным участием педагога. При допросе несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля вправе присутствовать и его законный представитель. Потерпевшие и свидетели в возрасте до 16 лет не могут являться субъектами преступлений, поэтому не предупреждаются об уголовной ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний. Вместо этого следователь должен указать им на необходимость говорить правду.

Очная ставка

Очная ставка – это следственное действие, представляющее собой одновременный допрос в присутствии друг друга ранее допрошенных лиц, в показаниях которых имеются существенные противоречия (ст. 192 УПК РФ).

Очная ставка может производиться между любыми подлежащими допросу лицами (подозреваемыми, обвиняемыми, свидетелями и т. д.) в различных сочетаниях. Это мероприятие носит проверочный характер и направлено на устранение возникающих в процессе расследования противоречий. Однако посредством очной ставки следователь может получить и новые доказательства. Законодатель прямо не предусматривает, между сколькими лицами производится очная ставка, однако по смыслу закона таких лиц должно быть двое [90] . Поэтому при наличии противоречий в показаниях трех и более лиц следователь проводит несколько очных ставок между ними попарно. Таким образом, обязательными условиями производства очной ставки являются следующие:

а) очная ставка проводится между двумя участниками уголовного судопроизводства;

б) эти участники должны быть ранее обязательно допрошены по обстоятельствам, являющимся предметом очной ставки;

в) устраняемые очной ставкой противоречия должны быть существенными, т. е. имеющими значение для правильной квалификации преступления или верной оценки любых подлежащих установлению обстоятельств.

Поскольку очная ставка является специфической разновидностью допроса, то и осуществляется по схожим с ним процессуальным правилам. Так, при ее производстве могут присутствовать защитник подозреваемого или обвиняемого, представитель потерпевшего или адвокат свидетеля. Очная ставка, так же как и допрос, характеризуется необходимостью предупреждать свидетеля и потерпевшего об уголовной ответственности за отказ от дачи показаний или дачу заведомо ложных показаний. Место и продолжительность очной ставки аналогичны правилам проведения допроса. Помимо этого следователь, как и при допросе, имеет право предъявить участникам очной ставки вещественные доказательства и документы (ч. 3 ст. 192 УПК РФ). Ход и результаты очной ставки фиксируются схожим с допросом протоколом и т. д.

Вместе с тем очная ставка характеризуется и некоторыми процессуальными особенностями. Так, во-первых, при ее проведении правило свободы тактики допроса действует лишь частично , поскольку законодатель в отличие от допроса в части 2 ст. 193 УПК РФ прямо устанавливает следующий процессуальный порядок получения следователем показаний:

1) следователь выясняет у допрашиваемых лиц, знают ли они друг друга и в каких отношениях находятся между собой;

2) допрашиваемым поочередно предлагается дать показания по тем обстоятельствам, для выяснения которых проводится очная ставка;

3) следователь может задавать каждому из допрашиваемых лиц вопросы;

4) допрашиваемые с разрешения следователя могут задавать вопросы друг другу.

Во-вторых, оглашение прежних показаний допрашиваемых, а также воспроизведение их аудио– или видеозаписи допускаются лишь после дачи ими показаний (отказа от дачи показаний) на очной ставке.

И в-третьих, в протоколе очной ставки показания допрашиваемых лиц записываются в той очередности, в какой они давались. При этом каждое из допрашиваемых лиц подписывает свои показания, каждую страницу протокола и протокол в целом.

Предъявление для опознания

Предъявление для опознания представляет собой следственное действие, заключающееся в отождествлении конкретного объекта по мысленному образу, запечатленному в сознании опознающего лица.

Это одно из наиболее сложных следственных действий. Оно основано на закономерностях криминалистической идентификации, которая, в свою очередь, исходит из признания индивидуальности и неповторимости объектов материального мира [91] . Таким образом, основной задачей предъявления для опознания является установление тождества (идентичности) объекта, имеющегося в распоряжении следователя, с объектом, который ранее наблюдался опознающим лицом, и мысленный образ которого остался в его памяти. Такое отождествление происходит путем выявления общих и частных идентификационных признаков; путем выделения опознаваемого объекта из группы однородных, путем сравнения опознаваемого объекта с его мысленным образом и т. д.

Исходя из этого, обязательными условиями предъявления для опознания являются следующие:

а) опознающий обязательно должен быть предварительно допрошен об обстоятельствах, при которых он ранее наблюдал предъявляемый для опознания объект, а также о приметах и особенностях (идентификационных признаках), по которым он может его опознать (ч. 2 ст. 193 УПК РФ);

б) до момента предъявления для опознания должна быть полностью исключена возможность визуального восприятия опознающим лицом опознаваемого объекта. В противном случае будет невозможно определить, когда именно (в момент совершения преступления или уже после, при его расследовании) мысленный образ предъявляемого объекта был запечатлен в сознании опознающего лица. И следовательно, значение такого мероприятия практически сведется к нулю. Кстати, в связи с этим законодатель запрещает и производство повторного опознания тем же опознающим и по тем же признакам (ч. 3 ст. 193 УПК РФ).

Участниками предъявления для опознания помимо следователя являются опознающее лицо, в качестве которого может выступать свидетель, потерпевший, подозреваемый или обвиняемый (ч. 1 ст. 193 УПК РФ) и понятые. По мере необходимости следователь привлекает к участию в данном мероприятии различных специалистов. При опознании живого человека участниками этого следственного действия, кроме того, являются сам опознаваемый и так называемые «статисты». Приступая к предъявлению для опознания, следователь удостоверяется в личностях участников, разъясняет им права и порядок производства следственного действия. Предъявление для опознания – это специфическая форма получения показаний, поэтому если опознающими являются свидетель или потерпевший, то они предупреждаются об уголовной ответственности за отказ от дачи показаний или за дачу заведомо ложных показаний.

В целях «чистоты» опознания объект предъявляется опознающему лицу совместно с другими однородными ему объектами. Причем общее количество предъявляемых для опознания объектов согласно части 6 ст. 193 УПК РФ не может быть менее 3 (в скобках заметим: исходя из тактических соображений, следователь может предъявить для опознания и более трех однородных объектов). При невозможности предъявления объекта в натуре опознание проводится по его изображению (фотографии, рисунку и т. д.), предъявляемому одновременно с изображениями схожих объектов также в количестве не менее 3 (на наш взгляд, предъявление для опознания объекта по изображению не препятствует последующему предъявлению для опознания этого объекта в натуре).

В процессе изучения опознающим предъявляемых ему объектов, следователь не имеет права задавать наводящие вопросы или иным путем влиять на результаты этого следственного действия. В случае опознания одного из предъявленных объектов опознающему предлагается объяснить, по каким приметам или особенностям было произведено такое отождествление (ч. 7 ст. 193 УПК РФ). Ход и результаты предъявления для опознания следователь фиксирует в соответствующем протоколе, в котором помимо всего прочего указываются условия, результаты опознания и по возможности дословно излагаются объяснения опознающего.

В зависимости от опознаваемых объектов выделяют следующие виды опознания: живых лиц, трупа, предметов или документов, участков местности и т. д. При этом особенности в процессуальной регламентации имеют такие виды, как а) опознание живых лиц и б) опознание трупа.

Опознание живых лиц предусматривает следующие дополнительные требования:

а) лицо предъявляется для опознания вместе с другими, по возможности внешне сходными с ним, лицами – «статистами»;

б) перед началом следственного действия опознаваемому предлагается занять среди «статистов» любое место, о чем в протоколе делается соответствующая запись;

в) в целях обеспечения безопасности опознающего опознание может быть проведено в условиях, исключающих его визуальное наблюдение опознаваемым, о чем делается запись в протоколе. Понятые в этом случае находятся возле опознающего.

Опознание трупа также осуществляется в соответствии с общими правилами, за исключением того, что труп предъявляется опознающему в единственном количестве (ч. 4 ст. 193 УПК РФ).

Проверка показаний на месте

Проверка показаний на месте – это следственное действие, которое заключается в указании ранее допрошенным лицом места и объектов, связанных с расследуемым событием, сопряженным с описанием им этого события, с демонстрацией отдельных действий, а также исследованием фактической обстановки указанного места в целях проверки имеющихся и собирания новых доказательств (ст. 194 УПК РФ).

Проверка показаний на месте – это относительно новое в следственной практике процессуальное действие с очень сложной правовой природой.

Юридически такое следственное действие было впервые закреплено только в новом уголовно-процессуальном законодательстве, хотя на практике оно, по существу, производилось на протяжении нескольких десятков лет до этого. Не имея на то законных оснований, следователи «маскировали» подобные мероприятия под другие следственные действия: допрос, следственный эксперимент и т. д. Указанные пробелы в законодательстве на протяжении всего периода их существования были предметом бурных дискуссий, ведущихся между учеными-процессуалистами и криминалистами.

Проверка показаний на месте сочетает в себе элементы сразу нескольких следственных действий, и в первую очередь допроса и следственного осмотра. Представляется, что в рамках этого мероприятия синтезируются методы получения вербальной и визуальной информации, а это подчас является немаловажным для установления истины и решения задач предварительного расследования.

Такой синтетический характер проверки показаний на месте, сочетающий в себе элементы вышеуказанных следственных действий, отражается и на процессуальном порядке ее производства. В частности, проверка показаний на месте проводится с участием понятых и проверяемого (т. е. лица, чьи показания проверяются: свидетеля, потерпевшего, подозреваемого или обвиняемого). В случае необходимости для участия в этом следственном действии могут быть привлечены различные специалисты, оперативные сотрудники и иные лица. При этом следователь должен удостовериться в их личностях, разъяснить им права и порядок производства предстоящего мероприятия. Представляется, что проверка показаний на месте, так же как и предъявление для опознания, является специфической формой получения показаний, поэтому если проверяемыми лицами являются свидетель или потерпевший, то они предупреждаются об уголовной ответственности за отказ от дачи показаний или за дачу заведомо ложных показаний.

Законодатель устанавливает следующие условия допустимости проверки показаний на месте:

1) не допускается одновременная проверка показаний на месте нескольких лиц (ч. 3 ст. 194 УПК РФ);

2) подозреваемый, обвиняемый, свидетель или потерпевший должны быть обязательно заранее допрошены о подлежащих проверке обстоятельствах (ч. 1 ст. 194 УПК РФ).

Часть 4 ст. 194 УПК РФ определяет процессуальный порядок осуществления проверки показаний на месте. Так, приступая к этому действию, следователь предлагает проверяемому лицу самостоятельно указать место его производства. После этого проверяемый демонстрирует отдельные действия или указывает на определенные объекты, по ходу чего дает показания в форме свободного рассказа. Затем ему могут быть заданы вопросы.

Если в процессе проверки показаний обнаружены следы преступления или иные предметы, документы и ценности, имеющие отношение к расследуемому событию, то они подлежат изъятию и последующему приобщению к материалам уголовного дела. В случае невозможности изъятия отдельных объектов должны быть изготовлены их оттиски, слепки или сделаны фотоснимки. Все обнаруженные и изъятые объекты предъявляются участвующим лицам, упаковываются, опечатываются, заверяются подписями следователя и понятых, а также описываются в протоколе по правилам следственного осмотра.

Закон предоставляет следователю право избирать тактику проверки показаний на месте по своему усмотрению, за исключением следующих ограничений:

– при проверке показаний на месте не допускаются наводящие вопросы, а также постороннее вмешательство в процесс реконструкции расследуемого события (ч. 2 ст. 194 УПК РФ);

– не допускается проведение действий, создающих опасность для здоровья участвующих лиц (ч. 4 ст. 164 УПК РФ).

Ход и результаты проверки показаний на месте оформляются протоколом в соответствии с общими требованиями (ст. 166, 167 УПК РФ). В качестве дополнительных источников фиксации этого следственного действия может использоваться различный графический материал, фотосъемка и видеозапись.

§ 6 Комплексные следственные действия (процессуальные комбинации)

В целях наиболее эффективного решения задач уголовного судопроизводства в целом и предварительного расследования в частности современное законодательство помимо простых следственных действий предусматривает ряд уголовно-процессуальных мероприятий сложного, комплексного характера – процессуальных комбинаций [92] .

Такие мероприятия заключаются в осуществлении взаимообусловленных следственных и иных процессуальных действий, направленных на решение частных задач уголовного судопроизводства и обусловленных одним общим процессуальным решением, закрепленным в соответствующем постановлении. Белее того, процессуальные комбинации строго формализованы и прямо предусмотрены уголовно-процессуальным законодательством, чем и отличаются от иных комплексных категорий – тактических операций и комбинаций.

Тактические комбинации и операции – это криминалистические категории, заключающиеся в различном сочетании процессуальных действий и иных мероприятий, направленных на достижение частных (локальных) задач уголовного судопроизводства. Они не всегда полностью носят процессуальный характер и строго не формализованы. Поэтому представляют интерес скорее не для уголовно-процессуального права, а для криминалистики [93] .

Итак, процессуальная комбинация – это предусмотренный уголовно-процессуальным законодательством комплекс определенных взаимообусловленных следственных и иных процессуальных действий, направленных на решение частных (локальных) задач уголовного судопроизводства и производимых на основании общего процессуального решения.

Действующее уголовно-процессуальное законодательство предусматривает целый ряд процессуальных комбинаций, преследующих различные цели. Так, некоторые из них не имеют прямого познавательного значения, а связаны с получением какого-либо промежуточного результата [94] . Однако все же наибольший интерес представляют процессуальные комбинации, прямо направленные на собирание новых или проверку имеющихся доказательств, поскольку по своей сущности они очень близки к простым следственным действиям. Различия между ними заключаются лишь в том, что процессуальные комбинации носят комплексный характер и могут объединять сразу несколько следственных, а также и иных процессуальных действий.