Международное частное право. Учебник Гетьман-Павлова Ирина

– режим валютных курсов основан на совместном плавании валют в форме «европейской валютной змеи».

Вторая европейская региональная валютная система основана на «плане Делора» (1989 г.) и оформлена Маастрихтским договором о Европейском союзе 1992 г. В настоящее время на евро перешло большинство стран – членов ЕС; большинство международных расчетов с участием европейских государств осуществляется в евро.

Международный валютный рынок представляет собой официальный финансовый центр, где сосредоточена купля-продажа валют и ценных бумаг в валюте на основе спроса и предложения на них. На международном валютном рынке осуществляются два вида валютных операций – кассовые и срочные.

Кассовые сделки производятся участниками рынка для получения необходимой валюты в течение одного-двух дней. Кассовая сделка осуществляется на условиях «спот» (spot), т. е. с немедленной поставкой покупаемой (продаваемой) валюты. Смысл кассовой сделки – обменять одну валюту на другую. Срочные валютные операции рассчитаны на больший срок. Их цель – конверсия валют для получения дохода, получение прибыли за счет курсовой разницы, страхование валютных позиций от возможных потерь.

Наиболее распространенные срочные операции – форвардные сделки . В момент заключения сделки фиксируются курс валюты и сумма сделки. Курс фиксируется с расчетом будущего повышения или понижения фактического курса валюты.

Фьючерсная сделка – это также поставка валюты на будущий срок по заранее обусловленной цене. Фьючерсные контракты позволяют получать прибыли на разнице цен по мере роста спроса на валюту. Другая цель фьючерсного контракта – страхование (хеджирование) неблагоприятных изменений валютных курсов.

Валютные опционы – это контракты, обусловливающие возможность купить или продать определенное количество валюты по фиксированной цене на будущий срок. Покупатель опциона не обязан выполнять условия, он может от них отказаться, отдав за это часть дохода. Существуют опцион на покупку (call) и опцион на продажу (put). Покупатель опциона call имеет право купить валюту в течение отведенного времени по фиксированному курсу. Продавец опциона call обязан продать данное количество валюты, если опцион будет выполнен, т. е. если покупатель не откажется его купить. Покупатель опциона put имеет право продажи валюты в течение данного срока по фиксированной цене. Продавец опциона put обязан купить данное количество валюты по определенной цене при выполнении условий договора.

На валютных рынках совершается валютный арбитраж – операции, сочетающие покупку или продажу валюты с последующим совершением контрсделки в целях получения прибыли за счет разницы в курсах валют на различных валютных рынках (пространственный арбитраж), счет курсовых колебаний в течение определенного периода (временной арбитраж) или разницы в процентных ставках по депозитам (процентный арбитраж).

9.3 Риски в международных валютных отношениях

Участники международных валютных отношений подвергаются разнообразным рискам. Коммерческие риски:

– изменение цены товара после заключения контракта;

– отказ импортера от приема товара, особенно при инкассовой форме расчетов;

– ошибки в документах или оплате товаров;

– злоупотребление или хищение валютных средств, выплата по поддельным банкнотам, чекам;

– неплатежеспособность покупателя или заемщика;

– неустойчивость валютных курсов;

– инфляция;

– колебания процентных ставок.

Особое место среди коммерческих рисков занимают валютные риски – опасность потерь в результате изменения курса валюты цены по отношению к валюте платежа в период между подписанием соглашения и платежом по нему.

Основа валютного риска – изменение реальной стоимости денежного обязательства. Экспортер (кредитор) несет убытки при понижении курса валюты цены по отношению к валюте платежа, так как он получит меньшую стоимость по сравнению с контрактной. Для импортера (должника) валютные риски возникают, если повышается курс валюты цены по отношению к валюте платежа.

В течение длительного времени господствовал принцип, игнорирующий изменение ценности денег, – принцип номинализма. Впервые он был провозглашен в английской судебной практике в деле «Gilbert v. Brett» (1604 г.). Должник, несмотря на изменение золотого содержания денежной единицы, обязан заплатить, а кредитор обязан принять в платеж денежные знаки, являющиеся законным платежным средством к моменту платежа в количестве, составляющем номинальную сумму долга. Английский Акт о переводном векселе (1882 г.), Женевские вексельные конвенции (1930 г.) и Женевские чековые конвенции (1931 г.) устанавливают, что вексель и чек, выписанные в иностранной валюте, предусматривают уплату по курсу на день наступления срока платежа, а не по курсу на день составления векселя или чека. Эти акты предусматривают расчет по номиналу – при любых изменениях валюты сумма векселя или чека остается неизменной (Л. А. Лунц).

Принцип номинализма приводит к неопределенности ценностного содержания денежных обязательств. Действие этого принципа ставит под угрозу интересы кредитора и стимулирует заключение сделок в «слабых» валютах. В настоящее время принцип номинализма является диспозитивным и относится к «подразумеваемым» условиям контракта – применяется, если в контракте нет специальных защитных оговорок.

В качестве страховочного механизма от инфляционных процессов используются валютно-финансовые условия, являющиеся реквизитом любого внешнеторгового контракта. Валютные условия включают: установление валюты цены и способа ее определения, установление валюты платежа, установление порядка пересчета валют при несовпадении валюты цены и валюты платежа, установление защитных оговорок.

Валюта цены – это валюта, в которой определяются цены на товар (услуги). Валюта платежа – это валюта, в которой должно быть погашено обязательство импортера. Оптимальный вариант – совпадение валюты цены и валюты платежа. При нестабильности валютных курсов валюта цены устанавливается в наиболее устойчивой валюте, а валюта платежа – в валюте импортера. Если за период между подписанием контракта и платежом изменяется курс валюты платежа, то одна сторона несет убытки, другая получает прибыль. Несовпадение валюты цены и валюты платежа – простейший способ страхования валютного риска. Риск снижения валюты цены несет экспортер, риск ее повышения – импортер. Для экспортера выгоднее устанавливать цену в сильной валюте – к моменту платежа его выручка будет выше той, которая была на момент заключения сделки. Для импортера выгоднее устанавливать цену в слабой валюте – при платеже ему придется заплатить меньше, чем на момент заключения контракта.

Развитие международной торговли предполагает необходимость стабилизации ценностного содержания обязательств. В этих целях появились многочисленные защитные оговорки, например золотая оговорка – разновидность защитной оговорки, основанная на фиксации золотого содержания валюты платежа на дату заключения контракта и пересчете суммы платежа пропорционально изменению этого золотого содержания на дату исполнения:

– прямая золотая оговорка – сумма обязательства приравнивалась к весовому количеству золота (уплата 100 долл. США золотой монетой США стандартного веса и пробы на момент заключения договора);

– косвенная золотая оговорка – сумма платежа повышается пропорционально уменьшению золотого содержания валюты или снижается при его повышении (уплата долларами США в сумме, эквивалентной 5 г золота стандартного веса и пробы на момент заключения договора).

Золотая оговорка не смогла стать эффективным способом гарантии ценностного содержания денежных обязательств – многие государства в одностороннем порядке объявляли ее ничтожной по всем заключенным обязательствам (Германия – 1918 г., Великобритания – 1923 г., США – 1933 г.). Ямайская валютная реформа отменила золотые паритеты стран – членов МВФ и официальную цену золота, золотая оговорка перестала применяться.

Валютная оговорка – условие в соглашении, оговаривающее пересмотр суммы платежа пропорционально изменению курса валюты оговорки с целью страхования экспортера или кредитора от риска обесценения валюты. Валюта и сумма платежа ставятся в зависимость от более устойчивой валюты оговорки.

В условиях плавающих валютных курсов получили распространение многовалютные (мультивалютные) оговорки – сумма денежного обязательства пересчитывается в зависимости от изменения курсового соотношения между валютой платежа и корзиной валют, выбираемых по соглашению сторон. Валютная корзина как метод измерения средневзвешенного курса валюты платежа снижает вероятность изменения суммы платежа. Она в наибольшей степени обеспечивает интересы контрагентов с точки зрения валютного риска, так как включает валюты, имеющие разную степень стабильности.

Практикуются многовалютные оговорки , основанные на международных расчетных валютных единицах – золотом франке, СПЗ, евро. Международные валютные единицы приравнены к определенной валютной корзине:

– с одинаковыми удельными весами (симметричная корзина);

– с разными удельными весами (асимметричная корзина);

– зафиксированы на определенный период применения валютной единицы в качестве валюты оговорки (стандартная корзина);

– меняются в зависимости от рыночных факторов (регулируемая корзина).

Результат, аналогичный многовалютной оговорке, дает использование в качестве валюты цены нескольких валют согласованного набора. Практикуется опцион валюты платежа: в момент заключения контракта цена фиксируется в нескольких валютах, а при наступлении срока платежа экспортер имеет право выбора валюты платежа.

Товарно-ценовая оговорка – условие, включаемое в экономические соглашения с целью страхования экспортеров и кредиторов от инфляционного риска:

– оговорка о скользящей цене, повышающейся в зависимости от ценообразующих факторов (эскалаторная оговорка);

– индексация, основанная на включении в соглашение особой индексной оговорки о пересчете суммы платежа пропорционально изменению индекса цен за период с даты подписания до момента исполнения обязательства (индексная оговорка).

Компенсационные сделки для страхования валютных рисков – сумма кредита увязывается с ценой в определенной валюте товара, поставляемого в счет погашения кредита, с целью избежать изменения этой суммы вследствие колебаний цен и курсов валют.

С 70-х гг. вместо защитных оговорок применяются иные методы покрытия валютного и кредитного рисков: валютные опционы; межбанковские операции «своп»; форвардные валютные операции; валютные фьючерсы.

Методы страхования кредитного риска – хеджирование, гарантии (правительства или банка), специальная система страхования международных кредитов. Для обозначения разных методов страхования рисков путем заключения двух противоположных сделок используется термин «хеджирование» (hedge – ограждать). Хеджирование – страхование рисков от неблагоприятного изменения цен по контрактам и коммерческим операциям, предусматривающим поставки (продажи) товаров будущих периодов. Хедж – это срочная сделка с целью страхования потерь. Фирма, продавая реальный товар на бирже или вне ее с поставкой в будущем, одновременно совершает на фьючерсной бирже обратную операцию, т. е. покупает фьючерсный контракт на тот же срок и на то же количество товара. Традиционный вид хеджирования – срочные (форвардные) сделки с иностранной валютой.

9.4 Международные расчетные отношения

Международные расчеты – это регулирование платежей по денежным требованиям и обязательствам, возникающим в сфере международных коммерческих отношений; это платежи по внешнеторговым операциям. Основными формами международных расчетов являются аванс, открытый счет, банковский перевод, аккредитив, инкассо.

Аванс – предварительная оплата товара, его сущность в том, что экспортер получает кредит от импортера.

Открытый счет – это периодические платежи после получения товара. Особенность расчетов в форме открытого счета заключается в том, что движение товаров опережает движение денег.

Банковский перевод – это поручение одного банка другому выплатить переводополучателю определенную сумму либо перевод денежных средств со счета и по поручению перевододателя в пользу переводополучателя. В английском праве банковский перевод представляет собой «последовательность операций, осуществляемых различными банками, действующими в качестве представителей». В соответствии с ЕТК США «перевод средств» означает «серию сделок, начиная с платежного поручения инициатора, предпринятых с целью осуществления платежа бенефициару».

Унификация правил в области кредитовых (банковских) переводов – Правовое руководство ЮНСИТРАЛ по электронному переводу средств (1987 г.) и Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международных кредитовых переводах (1992 г.). Правовое руководство регулирует вопросы, возникающие в связи с переводами денежных сумм с использованием электронных средств.

Типовой закон 1992 г. определяет кредитовый перевод как ряд операций, начиная с платежного поручения перевододателя, осуществляемых с целью передачи средств в распоряжение бенефициара. Платежное поручение – это безусловный приказ в любой форме банку-получателю передать в распоряжение бенефициара установленную или подлежащую установлению денежную сумму (ст. 26). Основной признак международного характера кредитового перевода – банки-участники расположены на территории разных государств. Типовой закон регулирует международные переводы, осуществляемые посредством платежных поручений, когда «банк-отправитель и банк-получатель находятся в разных государствах».

Виды международных кредитовых переводов:

– почтовый перевод (почтовое платежное поручение);

– телеграфный перевод (телеграфное или телексное платежное поручение);

– перевод по системе SWIFT (платежное поручение по системе SWIFT).

Аккредитив – это сделка, обособленная от международного коммерческого контракта, на котором основан аккредитив. Расчеты в форме документарных аккредитивов имеют абстрактный характер (юридически не зависят от лежащего в их основе договора купли-продажи). Аккредитив – наиболее дорогостоящая и сложная форма расчетов. По операциям с аккредитивами все заинтересованные стороны имеют дело только с документами, но не с товарами, услугами или другими видами исполнения обязательств.

Отношения по аккредитивной сделке регламентируются Унифицированными правилами и обычаями для документарных аккредитивов (в ред. 1993 г.) и Унифицированными правилами для межбанковского рамбурсирования по документарным аккредитивам (1996 г.). Унифицированные правила – составная часть каждого документарного аккредитива и действуют как условия контракта. Стороны вправе урегулировать отношения по аккредитивной сделке иначе, чем это установлено в Правилах.

Виды аккредитивов:

– отзывные и безотзывные;

– подтвержденные и неподтвержденные;

– покрытые и непокрытые;

– переводные и непереводные;

– возобновляемые (револьверные) и невозобновляемые;

– кумулятивные и некумулятивные;

– обычные и резервные;

– «аккредитивы с красной оговоркой» («досрочно открываемые аккредитивы»).

Инкассовая форма расчетов – это банковская операция, при которой банк по поручению клиента получает платеж от импортера за отгруженные в его адрес товары или оказанные услуги и зачисляет эти деньги на счет экспортера. Международные расчеты по инкассо регулируются Унифицированными правилами по инкассо 1996 г. По своей правовой природе этот документ обладает теми же характеристиками, что Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов.

Виды инкассовых операций: «чистое инкассо» и «документарное инкассо». Чистое инкассо – инкассо финансовых документов (векселя, чеки и другие документы, используемые для получения денежного платежа), не сопровождаемых коммерческими документами (счета-фактуры, транспортные документы, товаро-распорядительные документы). Документарное инкассо:

– инкассо финансовых документов, сопровождаемых коммерческими документами;

– инкассо коммерческих документов, не сопровождаемых финансовыми документами.

Особенность юридической природы инкассо – инкассирующий банк несет ответственность только за выдачу документов импортеру-плательщику против платежа или акцепта и не отвечает ни за проверку принятых на инкассо документов, ни за платеж или акцепт. Это подчеркивается в Унифицированных правилах.

Правовой режим банковских гарантий регулируется Конвенцией ООН о независимых гарантиях и резервных аккредитивах (11 декабря 1995 г.), основная цель которой – единообразное правовое регулирование института собственно банковской гарантии и института резервного аккредитива. В Конвенции используется термин «обязательство», охватывающий оба института.

9.5 Право международного оборота ценных бумаг. Рынок ценных бумаг

Ценные бумаги представляют собой фондовые ценности; оборот ценных бумаг (рынок ценных бумаг) – это фондовый рынок. В цивилизованной рыночной экономике рынок ценных бумаг является основным механизмом перераспределения денежных накоплений. Функционирование фондового рынка реализуется через движение ценных бумаг, т. е. фиктивного капитала. Российское законодательство не выделяет «право ценных бумаг» как самостоятельную отрасль права. В зарубежной доктрине и практике это понятие используется давно и имеет четкое определение.

Основу нормативного регулирования отношений на рынке ценных бумаг составляет гражданское законодательство. Не меньшее влияние на отношения, складывающиеся по поводу ценных бумаг, оказывают нормы финансового права. В отечественной доктрине высказывается мнение о наличии в современной правовой системе самостоятельного института – фондового права. Основная составляющая часть фондового права – законодательство о рынке ценных бумаг (Э. Э. Эмирсултанова).

С точки зрения МЧП в его систему можно включить нормы фондового права, которые регулируют частные отношения по поводу оборота фондовых ценностей, связанные с правопорядком двух и более государств. Преждевременно говорить о наличии в системе МЧП «международного частного фондового права», но можно прогнозировать его становление и развитие. В настоящее время в рамках МЧП можно выделить «право международного оборота ценных бумаг».

Рынок ценных бумаг (security market) – это система, внутри которой происходит купля-продажа ценных бумаг. Первичный рынок ценных бумаг (primary security market) – это рынок, где происходит размещение вновь выпущенных ценных бумаг. Его особенностью является специфический механизм покупки и продажи ценных бумаг. Согласно эмиссионному соглашению инвестиционный банк размешает ценные бумаги либо в качестве покупателя, либо в качестве агента. Обязательное условие эмиссионного соглашения – «оговорка о выходе с рынка», которая позволяет аннулировать соглашение в случае неблагоприятного развития событий (по не зависящим от сторон причинам).

Инвесторы делятся на два класса: индивидуальные и институциональные. Первые вкладывают свои денежные средства в ценные бумаги самостоятельно или через институциональных инвесторов, которые выступают в роли посредников. Институциональные инвесторы: коммерческие и инвестиционные банки, страховые общества, пенсионные и паевые инвестиционные фонды.

Государство, органы регионального и муниципального управления, юридические лица выходят на первичный рынок облигаций в качестве эмитентов. Цель эмитента на первичном рынке – размещение запланированного транша по максимально возможной цене; цель инвестора – купить дешевле надежные ценные бумаги, чтобы получить доход. Цели эмитентов и инвесторов на первичном рынке противоположны. Конкретная цена размещения – плод компромисса. На рынке ценных бумаг имеет место «конфликт представлений».

Первичный рынок ценных бумаг порождает вторичный; вместе они образуют целостную систему. Вторичный рынок ценных бумаг – это механизм перераспределения инвестиционных потоков в рыночной экономике. Вторичный рынок представлен фондовой биржей. Сюда поступают ценные бумаги, прошедшие через первичный внебиржевой рынок. В некоторых странах (например, во Франции) на вторичный рынок частично поступает первичная эмиссия ценных бумаг.

Фондовая биржа – традиционно и постоянно действующий рынок ценных бумаг с определенным местом и временем по их продаже-покупке. Основными географическими центрами биржевой торговли являются Нью-Йорк, Лондон, Франкфурт-на-Майне, Париж, Цюрих, Люксембург, Токио, Сингапур, Гонконг.

Кроме первичного и вторичного рынков ценных бумаг существует внебиржевой рынок («рынок через прилавок» – уличный). Впервые организация, официально занимающаяся проблемами рынка «через прилавок», была зарегистрирована в США в 1933 г. Выделение внебиржевого рынка – это создание нового канала финансирования средних и мелких компаний. Первичный и вторичный (биржевой) рынки в силу дороговизны и жесткости условий не позволяют им реализовать свои ценные бумаги. Рынок «через прилавок» служит источником финансирования таких компаний.

9.6 Классификация и виды ценных бумаг

Ценная бумага (security, financial asset, paper) – это документ, удостоверяющий имущественные, заемные, иные права и обязательства, реализация которых возможна при его предъявлении, а передача – при смене права собственности на этот документ. Атрибуты ценной бумаги:

– имущественные права, отношения займа, иные права и обязательства;

– способность быть объектом гражданско-правовых сделок;

– стоимость ценной бумаги.

Последовательность действий по выпуску и размещению серии ценных бумаг называется эмиссией. Лицом, инициирующим эмиссию ценных бумаг и несущим от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг, является эмитент. Эмиссионная ценная бумага – это ценная бумага, которая размещается серийно и имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения данной бумаги.

В настоящее время ценные бумаги существуют в основном в виде записей на счетах, которые ведутся на электронных носителях информации. При совершении сделки владельцу выдается сертификат, удостоверяющий право собственности на приобретенную ценную бумагу. Сертификат эмиссионной ценной бумаги – документ, выпускаемый эмитентом и удостоверяющий право собственности на указанное в сертификате количество ценных бумаг.

«Классические» ценные бумаги:

– а кция (stocks, shares) – эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Акция – обособленный титул собственности, долевая рыночная ценная бумага. Норма дивидендного дохода акции, или ее доходность, выражает годовую отдачу, которую приносит дивиденд инвестору. Дивиденд (dividend) – часть чистой прибыли акционерного общества, распределяемая среди акционеров пропорционально числу акций, находящихся в их собственности.

Обыкновенная (обычная, простая) акция дает право голоса на собрании акционеров, размер дохода (дивиденда) зависит от результатов деятельности акционерного общества и колебания прибыли. Держатели этих акций имеют право на остающиеся активы в случае ликвидации акционерного общества.

Привилегированные акции имеют какие-либо привилегии по отношению к обыкновенным. Обычно это заранее объявляемый, регулярно выплачиваемый дивиденд и приоритет на получение имущества в случае ликвидации акционерного общества. Привилегированная акция не дает ее владельцу права голоса, но гарантирует фиксированный доход независимо от результатов деятельности общества;

– о блигация (bonds, obligations) – эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее держателя на получение от эмитента в предусмотренный срок номинальной стоимости и зафиксированного процента от этой стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может быть и неэмиссионной. Облигация является свидетельством о предоставлении займа, дающим ее владельцу право на получение ежегодного фиксированного дохода (твердого процента). Облигация – ценная бумага, удостоверяющая отношение займа между держателем облигации – кредитором и лицом, ее выписавшим, – заемщиком. Облигации являются долговыми рыночными ценными бумагами;

– в ексель (bills) – ценная бумага, обязательство одной стороны заплатить некоторую сумму денег другой стороне по достижении определенной даты в будущем. Вексель – неэмиссионная ценная бумага (исключение – серийно выпускаемые финансовые векселя). Вексель считается инструментом коммерческого кредита.

Производные ценные бумаги возникли в процессе развития рынка ценных бумаг. Их можно рассматривать как документальное оформление контрактов, связанных с «классическими» ценными бумагами. Эти ценные бумаги получили название деривативы (derivative) бывают следующих видов:

– опцион – сделка, дающая право его владельцу купить или продать определенное количество ценных бумаг по фиксированной цене в течение оговоренного срока, т. е. право на продажу или покупку ценной бумаги в определенный срок по фиксированной цене в обмен на премию. Фиксированная цена – это цена исполнения; дата, когда кончается срок действия опциона, – дата истечения срока опциона. Покупая опцион, покупатель платит его продавцу премию (цену опциона);

– финансовый фьючерс – контракт (обязательство, а не право выбора, в отличие от опциона) на покупку или продажу стандартного количества определенного вида ценных бумаг на определенную дату в будущем по цене, установленной при заключении сделки, т. е. обязательство на поставку ценной бумаги в определенный срок в будущем;

– варранты – ценные бумаги, которые дают своему владельцу право в будущем купить по заранее установленной цене определенное количество ценных бумаг. Это право приобрести пакет акций создаваемого акционерного общества по фиксированной цене в течение определенного срока;

– депозитарная расписка – ценная бумага, представляющая собой банковское свидетельство косвенного владения акциями иностранных фирм. Акции хранятся на депозите в банке страны, где зарегистрирован эмитент.

Депозитарные расписки (ADR/АДР) – свободно обращающиеся расписки на иностранные акции, депонированные в банке США. АДР – расписка, представляющая акции корпорации, зарегистрированной за пределами США. Операции с АДР производятся вместо операций с ценными бумагами, которые хранятся в банке или у попечителя. Держатели АДР сохраняют права акционеров ценных бумаг в стране их эмиссии.

Помимо классических и производных ценных бумаг распространены финансовые инструменты или прочие ценные бумаги: чеки; депозитные, сберегательные и инвестиционные сертификаты; банковские сберегательные книжки на предъявителя; коносаменты, складские свидетельства; паи паевых инвестиционных фондов.

9.7 Правовое регулирование рынка ценных бумаг

Регулирование фондового рынка представляет собой упорядочение деятельности его участников и операций между ними со стороны уполномоченных органов. Модели государственного регулирования рынка ценных бумаг:

– регулирование рынка сконцентрировано в государственных органах, небольшая часть полномочий по контролю и установлению правил передается саморегулирующимся организациям (СРО);

– большой объем полномочий саморегулирующихся организаций, сохранение за государственными органами только основных контрольных функций и возможности вмешаться в процесс саморегулирования.

В США в 30-х гг. XX столетия были приняты законы, направленные на защиту инвесторов, – «законы синего неба» (blueskylaws – ценность сомнительных акций сравнивается с ценностью небесной голубизны). В 1933 г. приняты законы о банках и ценных бумагах (Законы Гласса-Стигала). В 1934 г. образована Комиссия по ценным бумагам и биржам – независимый надзорный орган по контролю над выпусками и обращением ценных бумаг.

Акт о фондовых биржах (1934 г.) запрещает инсайдерскую торговлю и обязывает должностных лиц, членов совета директоров и крупных акционеров корпораций сообщать об их личных операциях с акциями своей компании. Инсайдерской считается конфиденциальная информация о делах компании, которая подлежит публичной огласке, но которая еще не стала достоянием гласности. До публичного раскрытия такой информации любые сделки, основанные на ее использовании, считаются незаконными, а прибыли, полученные от них, подлежат изъятию в пользу компании.

В 1988 г. Конгресс США принял Закон об инсайдерской торговле и мошенничестве с ценными бумагами, ужесточивший наказания за данный вид преступлений. В 2002 г. был принят Закон Сарбейнса – Оксли – самый масштабный после Закона 1934 г. пересмотр регулирующей системы американских рынков капитала. В 2005 г. Комиссия США по фондовым рынкам приняла новые Правила Системы Национального Рынка.

Английский рынок ценных бумаг традиционно был саморегулируемым. В 1986 г. реформы «Большая встряска» изменили традиционный подход. Было принято специальное законодательство и образован Совет по ценным бумагам и инвестициям. В 1997 г. начата реформа системы регулирования финансового сектора. Регулятивные функции различных ведомств и саморегулируемых организаций переданы Совету по финансовым услугам – государственному органу, контролирующему банки, страховые компании, компании по ценным бумагам, фондовые биржи. В Великобритании преобладает саморегулирование рынка, но жестко ограничивается деятельность коммерческих банков на фондовом рынке.

После реформы 1986 г. Лондонская фондовая биржа стала компанией с ограниченной ответственностью. Ее деятельность регулируется общими правилами отчетности для компаний, установленными в Законах о компаниях (1985/89 гг.), о ценных бумагах компаний («Об инсайдерах») (1985 г.), о финансовых услугах (1988 г.), о финансовых услугах и рынках (2000 г.).

В Японии сложилась двухуровневая система peгулирования – контроль за рынком осуществляется государством (Министерством финансов) и саморегулируемыми организациями. Министерство финансов тесно связано с частным бизнесом. В Японии существует традиция «амакудари» – государственный чиновник по достижении пенсионного возраста (55 лет) получает хорошо оплачиваемую должность в частном секторе как вознаграждение за годы, проведенные на относительно низкооплачиваемой работе в государственном учреждении.

В 1992 г. была создана Комиссия по ценным бумагам и биржам – аффилированное учреждение Министерства финансов, выполняющее надзорные функции. В Министерстве действует Биржа по финансам, которая регулирует деятельность участников рынка и сам рынок. Среди нормативных актов японского законодательства следует выделить Торговый кодекс, один из разделов которого посвящен исключительно ценным бумагам. С 1986 г. участниками Токийской фондовой биржи могут быть и иностранные инвестиционные институты.

В России государственное регулирование осуществляется посредством установления обязательных требований к деятельности эмитентов и профессиональных участников рынка ценных бумаг, государственной регистрации выпусков эмиссионных ценных бумаг и проспектов эмиссии, лицензирования деятельности на фондовом рынке, создания системы защиты прав владельцев ценных бумаг.

Основные нормы, регулирующие отношения на рынке ценных бумаг, закреплены в федеральных законах от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», от 5 марта 1999 г. № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг». Единый орган по регулированию финансовых рынков создан в 2004 г. – Федеральная служба по финансовым рынкам (ФСФР России).

В России существуют саморегулируемые организации: Союз фондовых бирж, Национальная ассоциация участников фондового рынка (НАУФОР), Профессиональная ассоциация регистраторов, трансферагентов и депозитариев (ПАРТАД).

Характерные черты российского фондового рынка:

– небольшие объемы и неликвидность;

– неразвитость материальной базы, технологий торговли, регулятивной и информационной инфраструктур;

– раздробленная система государственного регулирования;

– высокая степень рисков;

– значительные масштабы грюндерства (учреждение нежизнеспособных компаний);

– нестабильность в движениях курсов акций, низкие инвестиционные качества ценных бумаг;

– отсутствие доступа к информации о состоянии фондового рынка;

– инвестиционный кризис;

– высокая доля спекулятивного оборота.

Создание правовой основы рынка ценных бумаг должно предусматривать правовую форму организации биржи (акционерное общество, холдинговая компания, товарищество с ограниченной ответственностью), структуру ее органов, порядок выпуска и размещения ценных бумаг, правовой статус посреднических организаций, контроль за биржевыми операциями, систему биржевой котировки и передачи информации. Биржа (exchange) – это организованная торговая площадка, на которой биржевые торговцы совершают сделки по стандартным биржевым товарам, руководствуясь определенными правилами в соответствии с принципом свободного ценообразования.

Фондовые биржи организуются в форме частных корпораций – акционерных обществ (Англия и США) либо в форме публично-правовых институтов (Германия и Франция). При акционерной форме биржевые дельцы являются акционерами биржи. Прием в члены биржи ограничен; самостоятельная торговля является монополией ее членов. В 80–90-е гг. на фондовых биржах стали создаваться дополнительные, более мелкие вторичные внутрибиржевые рынки с менее жесткими правилами отчетности, менее жесткими требованиями к размерам активов и доходности, числу акционеров компаний, ценные бумаги которых принимаются к котировке. В некоторых странах действуют третьи внутрибиржевые рынки, куда попадают ценные бумаги, которые не могут котироваться на основном и вторичном рынках.

9.8 Международные финансовые рынки и международные ценные бумаги

Международный рынок ценных бумаг (мировой финансовый рынок, мировой рынок ссудных капиталов, еврорынок) возник на базе международных операций национальных рынков ссудных капиталов. Объект сделки на мировом рынке – капитал, привлекаемый из-за границы или передаваемый в ссуду лицам иностранных государств.

Мировой финансовый рынок сформировался в конце 50-х гг. XX в. Введение евро привело к расслоению рынка на евробумаги и долларовые ценные бумаги. Термин «евровалюта» относится к средствам не только в Западной Европе, но и за ее пределами, хотя доллары, используемые для операций на валютных рынках в Азии, называют азиадолларами, в арабских странах – арабодолларами.

Евроинструменты размещаются на международных финансовых рынках, которые являются внешними по отношению к стране эмитента. В 80-х гг. XX столетия инструментом операций на международных кредитных рынках стали евродолговые обязательства – евроноты. Это средне и краткосрочные обязательства с плавающей процентной ставкой, различные регулярно возобновляемые кредитные инструменты с банковской гарантией. Рынок евровекселей функционирует с 1981 г.; он невелик по объему, включает в себя в основном краткосрочные еврокоммерческие бумаги и среднесрочные векселя. Мировой рынок евроакций стал развиваться с 1983 г. с появлением синдицированных эмиссий. Евроакции представляют собой свободно обращающиеся ценные бумаги транснациональных компаний и обладают теми же характеристиками в отношении валюты выпуска и территории распространения, что и облигации (эмитируются вне национальных рынков).

Секьютеризация (превращение капитала в форму ценных бумаг) представляет собой глобальное явление. Одно из нововведений международного рынка капиталов – секъюритизация евровалютных займов (переоформление долга в ценные бумаги).

Главным инструментом операций рынка еврокапиталов являются облигации. Рынок еврооблигаций сформировался в 70-х гг. XX в. Международный облигационный рынок можно представить как совокупность двух рынков: рынка иностранных облигаций и рынка собственно международных облигаций – еврооблигаций (eurobond market). Иностранные облигации (foreign bonds) – это разновидность национальных облигаций, но эмитент и инвестор находятся в разных странах. Еврооблигации размещаются на нескольких национальных рынках в валюте, являющейся иностранной по отношению к стране размещения.

Новые финансовые инструменты еврорынка возникли в 80-х гг. Это гибрид финансовых документов и ценных бумаг, гарантированных активами банков: форвардный валютный контракт, комбинированный валютный и процентный своп, комбинированный валютный опцион продавца и покупателя.

В 1969 г. крупнейшие операторы еврорынка образовали Ассоциацию международных дилеров облигаций, переименованную в 90-х гг. в Ассоциацию участников международных фондовых рынков (ISMA). ISMA имеет статус специализированной биржи Великобритании, является органом надзора за финансовым рынком и международной саморегулируемой организацией (специализирующейся на рынке евробумаг). ISMA и связанная с ней Международная ассоциация первичных рынков (IPMA) разработали глобальную систему регулирования: правила заключения сделок, этические нормы поведения участников, процедуру сглаживания конфликтов, правила эмиссии, технологию размещения, стандартные формы основных документов (соглашения между менеджерами, между менеджерами и эмитентом, стандартные условия форсмажора). Практически все профессиональные участники еврорынка являются членами IPMA.

Мировой рынок ссудных капиталов находится вне сферы национального контроля. В рамках «группы десяти» в 1979 г. достигнута договоренность о введении международного контроля над еврорынком.

В середине 70-х гг. создан Комитет по банковскому регулированию и практике контроля при Банке международных расчетов (Базельский комитет). В 1984 г. Комитет подготовил рекомендации, направленные на повышение ответственности банков за свою деятельность; в 2004 г. принял рамочные правила «Международная конвергенция оценки капитала и нормативов капитала», устанавливающие определенные требования в отношении капитала применительно к кредитным и операционным рискам. Для уменьшения кредитных рисков банки используют определенные методы, которые должны соответствовать стандартам правовой определенности, установленным в рамочных правилах.

Международный рынок ценных бумаг – это прежде всего первичный рынок, т. е. размещение эмиссий, выраженных в евровалютах, и осуществляемое эмитентами вне рамок национального регулирования. В более широком плане международный рынок ценных бумаг – это совокупность собственно международных и иностранных эмиссий (выпуска ценных бумаг иностранными эмитентами на национальном рынке других стран).

9.9 Международное вексельное право

Вексель – оборотная ордерная неэмиссионная ценная бумага; документ, содержащий безусловный приказ кредитора (трассанта) об уплате в указанный в векселе срок определенной суммы денег названному в векселе лицу (ремитенту). Это письменное долговое обязательство. Ответственность за оплату векселя несет акцептант (импортер или банк). Необходимыми свойствами векселя, обусловливающими его специфику, являются абстрактность, бесспорность, обращаемость. Вексель представляет собой абстрактное обязательство, оторванное от оснований его возникновения и обладает способностью выступать в качестве всеобщего эквивалента (денежной единицы).

7 июля 1930 г. на Женевской международной конференции были подписаны:

– Конвенция, устанавливающая единообразный закон о переводном и простом векселе;

– Конвенция, имеющая целью разрешение некоторых коллизий законов о переводных и простых векселях;

– Конвенция о гербовом сборе в отношении переводных и простых векселей.

Женевская конвенция о простом и переводном векселе утвердила Единообразный вексельный закон (Приложение к Конвенции).

Государства англосаксонской системы права не участвуют в Женевских вексельных конвенциях. В них действует вексельное законодательство, основанное на Законе Великобритании о переводных векселях (1882 г.) (Австралия, Израиль, Индия, Канада). В государствах этой группы действует англо-американская система вексельного права.

Можно выделить группу государств, вексельное законодательство которых основано на нормах Французского торгового кодекса (ФТК) (1807 г.): Боливия, Венесуэла, Иран, Испания, Таиланд. Эти страны образуют систему «старо-французского» вексельного права.

Вексель – безусловное денежное обязательство. Приказ трассанта переводного векселя и обязательство векселедателя простого векселя не могут быть ограничены никакими условиями. Всякое ограничительное условие считается ненаписанным. В тексте векселя не допускаются ссылки на основания его выдачи.

Одна из важных особенностей векселя – индоссамент: передаточная надпись, в соответствии с которой вексель может быть передан любому другому лицу. Индоссамент придает векселю свойство передаваемости. Индоссамент ничем не обусловлен; всякое ограничивающее его условие считается ненаписанным. Число индоссаментов не ограничено. Индоссамент – это односторонняя сделка, цель которой – передача права собственности на ордерную ценную бумагу.

Вексель – строго формальный документ, содержащий исчерпывающий перечень реквизитов, указанных в Единообразном вексельном законе (1930 г.) (ст. 1). Документ, в котором отсутствует какой-либо реквизит, признается недействительным.

Основные различия между женевским и англо-американским типами векселей:

– женевский вексель содержит «вексельную метку», англо-американский вексель не содержит такого реквизита;

– женевский вексель содержит указание, кому или по чьему приказу должен быть совершен платеж, англо-американский вексель может быть выставлен на предъявителя;

– женевский вексель должен содержать способы обозначения срока платежа, англо-американский вексель предполагает любой способ обозначения срока платежа;

– женевский вексель – это ордерная ценная бумага, англо-американский вексель – это оборотный документ.

Предметом регулирования Конвенции ООН о международных переводных векселях и международных простых векселях (г. Нью-Йорк, 9 декабря 1988 г.) являются международный переводной вексель и международный простой вексель. Конвенция затрагивает только сферу международных векселей, участниками которых выступают лица, принадлежащие к разным государствам.

Международный переводной вексель – это вексель, в котором названы по крайней мере два из ниже-перечисленных пяти мест и они находятся в разных государствах:

– место выставления переводного векселя;

– место, указанное рядом с подписью векселедателя;

– место, указанное рядом с наименованием плательщика;

– место, указанное рядом с наименованием получателя;

– место платежа.

Международный простой вексель – это вексель, в котором названы как минимум два из ниже-перечисленных четырех мест и указано, что такие места находятся на территории разных государств:

– место выставления векселя;

– место, указанное рядом с подписью векселедателя;

– место, указанное рядом с наименованием получателя;

– место платежа.

Положения Конвенции 1988 г. имеют компромиссный характер: в одних случаях учитываются положения женевских конвенций, в других – англо-американское вексельное регулирование, в третьих – Конвенция вносит новеллы в вексельное право. Конвенция ЮНСИТРАЛ не применяется к чекам, поскольку (следуя традициям континентального права) не рассматривает чек как разновидность векселя (в отличие от общего права).

9.10 Международное чековое право

Чек представляет собой один из видов ценных бумаг и один из видов платежных документов. Чек – оборотная неэмиссионная ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю (п. 1 ст. 877 ГК РФ). Чек имеет много общих черт с векселем. Их принципиальные отличия:

1) вексель – орудие коммерческого кредита, кредитная ценная бумага; чек – орудие банковского кредита;

2) срок обращения векселя определяется по договоренности между векселедателем и первым векселедержателем, срок платежа по чеку в большинстве случаев составляет несколько дней;

3) обязательство плательщика по переводному векселю абстрактно по своей природе и возникает на основе односторонней сделки плательщика. Обязательство плательщика по чеку возникает на основе договора между ним и чекодателем;

4) плательщиком по векселю может быть любое лицо. Плательщиком по чеку всегда выступает банк;

5) вексель может содержать указание на процентную ставку. Указание процентной ставки в чеке запрещено чековым законодательством.

В первой половине XX в. была предпринята попытка унификации чекового права – в 1931 г. приняты Женевские чековые конвенции:

– устанавливающая единообразный закон о чеках;

– имеющая целью разрешение некоторых коллизий законов о чеках;

– о гербовом сборе в отношении чеков.

Женевская конвенция, устанавливающая единообразный закон о чеках, утвердила Единообразный чековый закон (приложение к Конвенции). Круг участников в значительной степени совпадает с участниками Женевских вексельных конвенций.

В государствах англосаксонской системы права действует чековое законодательство, основанное на Законе Великобритании о переводных векселях (1882 г.). Чек рассматривается как разновидность переводного векселя (переводный вексель, выставленный на банк).

Чек, выставленный на основе Женевских чековых конвенций, именуется «женевский чек». Основные различия между женевским и англо-американским типами чеков:

– женевский чек содержит «чековую метку»; англо-американский чек не имеет такого реквизита;

– женевский чек должен быть предъявлен к платежу в сроки, указанные в Конвенции; англо-американский чек предполагает предъявление к платежу в «разумный срок»;

– исполнение обязательства по женевскому чеку может быть гарантировано посредством аваля; англо-американскому чековому праву аваль неизвестен;

– чекодатель женевского чека отвечает за платеж; чекодатель англо-американского чека может освободить себя от ответственности за платеж.

Чек – ценная бумага, удостоверяющая безусловное абстрактное денежное обязательство. Это письменное предложение (приказ) чекодателя плательщику произвести платеж чекодержателю в размере указанной денежной суммы. Отношения между чекодателем и банком строятся на основе чекового договора. Предложение (приказ) чекодателя не может быть ограничено никакими условиями. Всякое ограничительное условие считается ненаписанным.

Чек и чековые обязательства характеризуются односторонним характером, формализмом, денежным содержанием, безусловностью и бесспорностью. Чек – средство расчета, а не платежа. Выдача чека не погашает денежного обязательства, во исполнение которого он выдан. Чек – строго формальный юридический документ, перечень реквизитов которого содержится в Едином чековом законе. Документ, в котором отсутствует какой-либо реквизит, чеком не является.

Чек оплачивается по предъявлении. На нем делается специальная надпись – «ависто», подтверждающая необходимость его оплаты по предъявлении или по истечении определенного срока со дня предъявления. Все права по чеку могут быть переданы посредством передаточной надписи – индоссамента, проставляемого на оборотной стороне чека.

Индоссамент может быть совершен в пользу чекодателя либо всякого другого обязанного лица. Индоссамент должен быть ничем не обусловленным. Всякое ограничивающее его условие считается ненаписанным. Частичный индоссамент недействителен. Недействительным является индоссамент плательщика. Индоссамент должен быть написан на чеке или на присоединенном к нему листе (аллонже).

Платеж по чеку может быть гарантирован любым лицом, кроме плательщика по чеку. Гарантия выражается словами «аваль», «гарантирован» и сопровождается подписью авалиста. Аваль – это особый способ обеспечения исполнения денежного обязательства, который применяется исключительно в вексельных и чековых отношениях. Платеж по чеку может быть полностью или частично обеспечен посредством аваля. Аваль проставляется на чеке или на дополнительном листе (аллонже). Авалист отвечает так же, как и тот, за кого он дал аваль.

Женевские конвенции не требуют указания в чеке валюты платежа. Это связано с «оговоркой эффективного платежа», включение которой в чек позволяет оплачивать его в соответствующей валюте. Если в чеке такая оговорка отсутствует, чековая сумма может быть выплачена в валюте страны места платежа.

Одновременно с проектом Конвенции о международном векселе в рамках ЮНСИТРАЛ был разработан проект Конвенции о международном чеке. В 1988 г. Конвенция о международном чеке одобрена Генеральной Ассамблеей ООН.

9.11 Коллизионное регулирование в международном частном валютном праве

Практически все отношения в МЧП (за исключением личных неимущественных, да и то не всегда) сопровождаются денежными обязательствами. В связи с этим выделяется валютный статут сделки – совокупность вопросов, определяющих правовой статус денежных обязательств в правоотношении.

Специфика международного частного валютного права – нормы национального валютного законодательства имеют административно-правовой характер, но вместе с тем обладают гражданско-правовым эффектом. Действие этих норм распространяется и на правоотношения, которые в соответствии с национальным коллизионным правом подчинены иностранному закону. Проблема применимого права связана с тем, насколько национальные валютные ограничения могут иметь экстерриториальный характер, и может ли сделка, подпадающая под валютные ограничения, быть признана действительной в другом государстве. Речь идет не о применении иностранного валютного права, а о признании (непризнании) его гражданско-правовых последствий.

Многие национальные кодификации МЧП не содержат специальных разделов, посвященных коллизионному регулированию денежных (валютных) обязательств. Это связано с тем, что валютные правоотношения традиционно включались в сферу публичного права и автоматически предполагали невозможность применения иностранного права. В настоящее время признается, что валютные отношения между частными лицами, связанные с иностранным правопорядком, – сфера действия МЧП. При регулировании частных валютных отношений могут применяться нормы иностранного валютного законодательства.

В законодательстве многих государств есть специальные коллизионные «валютные» привязки – закон валюты долга и закон валюты платежа. Идея валютных привязок – обязательство, выраженное в иностранной валюте, по всем денежным вопросам подчиняется праву того государства, в чьей валюте заключено обязательство: «К денежной единице применяется право государства эмиссии. Влияние, оказываемое валютой на величину долга, определяется по праву, применимому к долгу. Валюта платежа определяется по праву государства, в котором должен быть совершен платеж» (ст. 147 Закона о МЧП Швейцарии). Как правило, приоритет имеет валюта платежа, а не валюта долга. Право места платежа определяет валюту платежа, если стороны не договорились использовать для платежа иную валюту (ст. 126 Закона о МЧП Румынии).

Большинство национальных кодификаций МЧП предусматривает коллизионное регулирование только отдельных вопросов валютных правоотношений – банковские и биржевые сделки (Польша, Украина, Россия), вексельные и чековые отношения (Южная Корея, Китай). Некоторые государства включили в кодификации МЧП специальные разделы, посвященные коллизионному регулированию оборота ценных бумаг (Венгрия, Румыния, Швейцария).

Банковские и биржевые сделки регламентируются в соответствии с общим принципом договорных обязательств – генеральной коллизионной привязкой выступает автономия воли сторон. Если стороны не выбрали применимое право, суд устанавливает правопорядок, с которым отношение наиболее тесно связано. Наиболее тесная связь устанавливается посредством использования презумпции характерного исполнения. Презумпция характерного предоставления предполагает применение к банковским сделкам права места нахождения банка: «При отсутствии выбора… правом, применяемым к договорам, является право государства, в котором на момент заключения договора проживает, имеет обычное место пребывания, место нахождения или контору… осуществляющее банковские операции финансовое учреждение – в договоре о банковских и кредитных операциях» (ст. 25 Указа Венгрии).

Коммерческая деятельность банка в целом регулируется «законом страны, к которой банк принадлежит» (ст. 30 Закона о МЧП Южной Кореи). К отношениям между двумя банками применяется закон того из них, который предоставляет услугу в пользу другого. К договорам о самостоятельных банковских гарантиях применяется закон места нахождения кредитного учреждения (ст. 103 Закона о МЧП Румынии).