Наследственное право России: учебник Гущин Василий

Указанное социально предназначенное имущество после смерти его владельца переходит согласно статье 1184 ГКРФ в порядке наследования к наследникам умершего, независимо от того, что в ряде актов законодательства правовой статус этого имущества не был обозначен как переданный в собственность инвалида или иного лица, обеспечиваемого государственной социальной помощью.

Основываясь на данном понимании правил статьи 1184 ГКРФ в сопоставлении с другими правилами главы 65 ГКРФ и правовыми актами законодательства о социальном обеспечении граждан в Российской Федерации, принимая во внимание принципы оказания государственной социальной помощи, нельзя согласиться с утверждением, что правила о наследовании средств транспорта и другого имущества, которое было предоставлено наследодателю на льготных условиях, применяются лишь в случаях, если такое имущество было передано в собственность инвалида либо иного лица, имевшего аналогичное право на социальную помощь. При таком толковании статьи 1184 ГКРФ она оказывается совершенно излишней в системе нового наследственного права. В этом случае наследование имущества, принадлежавшего наследодателю на праве собственности, даже если этим имуществом были специальные средства реабилитации инвалидов, не требует специальных правил и оговорок. В отличие от такого понимания закон дает принципиально новое решение правовой судьбы имущества, указанного в статье 1184 ГКРФ, после смерти его правообладателя.

Правила указанной статьи не распространяются на имущество, предоставленное в порядке натуральной социальной помощи со стороны специальных благотворительных фондов, общественных организаций или частных лиц.

Благотворительную помощь социального назначения за счет средств, являющихся частной собственностью, нередко оказывает, в частности, Детский фонд, приобретая для детей–инвалидов кресла–коляски или велоколяски. Аналогичную помощь инвалидам, ветеранам, пенсионерам оказывают профсоюзы, включая объединения профсоюзов, Литературный фонд и другие фонды, созданные союзами работников творческих профессий, Всероссийское общество слепых, другие общественные объединения и благотворительные организации.

Условия предоставления такого имущества лицу, нуждающемуся в нем, и правовые последствия, связанные с судьбой имущества в случае смерти получателя имущества, должны быть предметом согласования между ним и благотворителем. Если в соответствии с условиями соглашения имущество было передано в собственность обеспечиваемого лица, оно подлежит включению в состав наследства и наследуется на общих основаниях. Если благотворитель передавал имущество обеспечиваемому лицу лишь в пожизненное либо иное срочное пользование с условием его возврата после смерти этого лица, соответствующее имущество не может быть включено в состав наследства.

Еще раз подчеркнем, что отношения наследования определенного имущества в рамках статьи 1184 ГКРФ возникают при условии, что субъектами прав на имущество, предоставленное на льготных условиях в порядке социальной помощи, являлись инвалиды и другие лица, нуждавшиеся в натуральной социальной помощи и получившие таковую в соответствии с законодательством о социальном обеспечении.

Глава 15 Наследственные отношения, осложненне иностранным элементом

§ 1 Общая характеристика правового регулирования наследственных отношений в международном частном праве

Наследование является одним из старейших институтов права, отличающимся известной стабильностью и, как принято считать, определенным консерватизмом. Подверженное влиянию национальных традиций, религиозных и иных воззрений, законодательство, регламентирующее отношения по наследованию, особенно его материально–правовые предписания, – далеко не самый «удобный» материал для международно–договорной унификации. Как отмечал один из основоположников российской цивилистики Д. И. Мейер, «.. право наследования у каждого народа своеобразно» [112] . Тем не менее ознаменовавший последние десятилетия минувшего века «всплеск» унификационных работ в области международного частного права принес ощутимые результаты и в сфере наследственных отношений, выразившиеся в подписании ряда многосторонних международных договоров. К таковым, в частности, относятся:

– Гаагские конвенции: о коллизиях законов, касающихся формы завещательных распоряжений, 1961г.; о международном управлении наследственным имуществом 1973г.; о праве, применимом к имуществу, распоряжение которым осуществляется на началах доверительной собственности, и о его признании 1985г.; о праве, подлежащем применению к наследованию недвижимого имущества, 1989г.;

– Вашингтонская конвенция о единообразном законе о форме международного завещания 1973г.;

...

Российская Федерация в вышеназванных Конвенциях не участвует. СССР подписал Вашингтонскую конвенцию 1973г., но не ратифицировал ее.

– региональные международные договоры, регламентирующие, в частности, вопросы наследования, каковыми являются Конвенция о международном частном праве 1928г. (Кодекс Бустаманте), Конвенция стран СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993г. Российская Федерация участвует в двусторонних международных договорах, решающих и вопросы наследования (о правовой помощи, консульские конвенции и др.).

Одним из немногочисленных документов в области наследования многостороннего характера является Гаагская конвенция о коллизиях законов, касающихся формы завещательного распоряжения, от 5 октября 1961г. Она, помимо указанной выше ассоциации коллизионных норм, содержит нетрадиционное положение о совместном завещательном распоряжении двух или более лиц (ст. 4), форма которого подчиняется тем же коллизионным правилам, что и в обычных случаях завещания, сделанного одним наследодателем (ст. 3). При этом вопрос о том, имеет ли конкретное лицо домициль в данном государстве, решается по праву этого последнего (ст. 7). В ней содержится также и положение, отменяющее применение иностранного права в случае его противоречия публичному порядку данного государства (ст. 8).

Из многосторонних международно–правовых соглашений в области наследственных отношений следует упомянуть Вашингтонскую конвенцию, также посвященную форме завещания, заключенную на дипломатической конференции 26 октября 1973г., которая установила единую форму международного завещания.

Весьма специфичному вопросу посвящена Гаагская конвенция относительно международного управления имуществом умерших лиц от 2 октября 1973г. Российская Федерация в данной Конвенции не участвует. В силу ее положений договаривающиеся государства учреждают международный сертификат, определяющий лицо или лица, уполномоченные управлять движимым имуществом умершего лица, и указывающий его или их полномочия (ст. 1). Такой сертификат, составленный по определенному в Конвенции образцу в одном договаривающемся государстве, признается в других участвующих в международном соглашении странах. Сертификат составляется компетентным органом в государстве обычного проживания умершего. Для определения владельца сертификата и указания его полномочий компетентный орган применяет свое внутреннее право, за исключением следующих случаев, когда он применяет национальное право того государства, гражданином которого являлся умерший:

1) если и государство обычного проживания и государство его гражданства сделали заявление, предусмотренное в статье 31;

...

Статья 31 предусматривает: «Для целей, изложенных в статье 3, Договаривающееся государство может заявить, что если умерший являлся гражданином этого Государства, его внутренне право применяется для того, чтобы определить владельца сертификата и указать его полномочия».

2) если государство его гражданства, но не государство его обычного проживания сделало заявление, предусмотренное в статье 31;

3) если умерший жил в государстве органа, выдавшего сертификат, не менее 5 лет непосредственно до его смерти (ст. 3).

Перечень возможных полномочий владельца сертификата, упомянутых в Конвенции, устанавливает, например, следующие действия: получение информации о наследственной массе и долгах, принятие к рассмотрению завещаний и других документов относительно наследственного имущества, принятие превентивных или срочных мер, инкассирование долга и выдача расписок, продажа, назначение цены, предъявление иска, оспаривание требований, заключение мировых соглашений, раздел имущества и т. п.

В региональном масштабе проблемы «трансграничного» наследования в отношениях между странами СНГ разрешаются посредством многосторонней Конвенции 1993г. о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам. В ней отражен весь спектр направлений правового регулирования наследственных отношений: от закрепления принципа равенства в наследовании по закону и по завещанию граждан договаривающихся государств в сравнении с их собственными гражданами (ст. 44) до урегулирования вопросов принятия компетентными учреждениями мер по охране наследства (ст. 50).

К примеру, наследование имущества (квартиры, принадлежащей наследодателю на праве личной собственности и расположенной в гор. Москве, и дачи, находящейся в пригороде города Акмолы, а также денежных средств, хранящихся на счетах в банках гор. Киева и Женевы (Швейцария), оставшегося, допустим, после гражданина Казахстана, последним постоянным местом жительства которого была Москва, его двумя детьми – гражданами Украины будет подчиняться российскому праву в том, что касается денежных средств на банковских счетах, и квартиры, находящейся на территории России, и праву Республики Казахстан в отношении дачи, расположенной там, поскольку согласно Конвенции право наследования имущества определяется по законодательству договаривающейся стороны, на территории которой наследодатель имел последнее место жительства. Однако право наследования недвижимого имущества подчиняется законодательству договаривающейся стороны, на территории которой находится имущество (п. 2 ст. 45 Конвенции). При этом споры, которые могут возникать по подобного рода делам, будут рассматриваться соответственно: в отношении недвижимого имущества в учреждениях страны, на территории которой находится недвижимость, а движимого – судами государства, на территории которого наследодатель имел место жительства в момент своей смерти (ст. 48).

Компетентные учреждения государств – участников Конвенции обязаны принимать в соответствии со своим внутренним законодательством меры, необходимые для обеспечения охраны наследства, оставленного на их территориях гражданами других государств, или управления им.

Регулирование наследственных отношений в двусторонних договорах и соглашениях

Помимо многосторонних соглашений вопросы правового регулирования наледственных отношений получают отражение и в двусторонних документах: договорах о правовой помощи, консульских конвенциях. Административно–финансовые аспекты подобных отношений, т. е. налогообложение наследственной массы, разрешаются в соглашениях об устранении двойного налогообложения, число которых в настоящее время неуклонно растет. Причем это касается не только России, но и мировой практики вообще.

Согласно Консульской конвенции, заключенной между Российской Федерацией и Республикой Корея 18 марта 1992г., в число функций консула в государстве пребывания входит «охрана интересов граждан (физических и юридических лиц) представляемого государства в случае преемства ( mortis causa ) на территории государства пребывания в соответствии с законами и правилами государства пребывания» (ст. 37). В соответствии с Консульской конвенцией, заключенной с США, консул имеет право принимать во временную опеку собственность, оставленную умершим гражданином страны, направившей консула, если умерший не оставил наследника, исполнителя завещания, при условии, однако, что такая временная опека должна быть передана должным образом назначенному администратору (ст. 10).

Консульские учреждения и консульские представители играют чрезвычайно важную роль в реализации гражданами различных государств своих наследственных прав. Не случайно в консульских Конвенциях и договорах о правовой помощи содержатся конкретные предписания о функциях, которые обязаны осуществить консульские власти того округа, на территории которого скончался гражданин представляемого государства.

Так, согласно Договору о взаимном оказании правовой помощи между СССР и Ираком, подписанному 22 июня 1973г., соответствующее дипломатическое или консульское представительство договаривающейся стороны должно быть без промедления уведомлено, если на территории одной из сторон умрет гражданин другого договаривающегося государства. Такому учреждению должно быть также сообщено все, что известно о возможных наследниках, их местожительстве или пребывании, об объеме и стоимости наследства, а также о том, имеется ли завещание (ст. 38). Если местным учреждениям страны пребывания консула становится чтолибо известно об имуществе умершего, оставленного им на территории третьего государства, они также должны уведомить об этом консульское представительство государства, направившего консула. Если суд или иное компетентное учреждение договаривающейся стороны узнает, что в деле о наследстве, которое им ведется, заинтересован гражданин другой стороны, оно известит об этом дипломатическое или консульское представительство этого государства (п. 2 ст. 38).

Особыми случаями, подлежащими решению с помощью двусторонних межгосударственных инструментов, являются ситуации, когда гражданин одной договаривающейся стороны умирает во время поездки по территории другой договаривающейся стороны, где он не имеет постоянного местожительства. В подобных обстоятельствах находящиеся при нем вещи по описи передаются дипломатическому представительству или консульскому учреждению договаривающейся стороны, гражданином которой был умерший. Таковы правила многих двусторонних соглашений (ст. 46 договора с Чехословакией, ст. 39 договора с Монголией, ст. 39 договора с Ираком, ст. 48 договоров с Эстонией, Республикой Молдова, Литвой, Кыргызстаном и др.).

Общим правилом в международно–правовой практике по наследственным делам с участием консула выступает положение: консул представляет гражданина направившего его государства без особой доверенности. Право консула без доверенности представлять своих граждан на территориях других государств вытекает из постановлений Консульского устава СССР, сохраняющего свое действие в Российской Федерации (ст. 29). Консул выдает свидетельства о праве на наследство, принимает наследства для передачи находящимся в России наследникам, предпринимает меры по охране наследственного имущества, находящегося на территории его консульского округа или в целом государства пребывания. Вследствие этого и двусторонние соглашения о правовой помощи предусматривают соответствующие предписания. Так, на основании статьи 47 Договора между Российской Федерацией и Республикой Албания о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, подписанного 30 октября 1995г., дипломатическое представительство или консульское учреждение одной договаривающейся стороны имеет право представлять интересы своих граждан по вопросам наследования перед органами другой договаривающейся стороны без особой доверенности, если эти граждане изза своего отсутствия или по другим уважительным причинам не в состоянии своевременно защищать свои права и интересы и не назначили уполномоченного.

В связи с этим следует обратить внимание на то, что в судебной практике некоторых штатов Соединенных Штатов Америки, имеющих в рамках отечественного правопорядка требование о личном участии наследника при рассмотрении наследственных дел, принималось как соответствующее представление интересов наследников, проживающих за границей, именно консулами осуществляемое. В частности, по законодательству штата Висконсин требуется, чтобы наследники, проживающие за границей, в течение четырех месяцев подали в суд прошение, касающееся наследства (в законе указано: «by heirs»). Суды интерпретировали это положение таким образом, что ходатайство должно быть предъявлено лично наследником, в противном случае наследство рассматривалось как незавещанное.

...

Верховный суд штата (Висконсин) в деле Рейда при разбирательстве прошения, поданного в интересах болгарского гражданина консулом Болгарии, признал его отвечающим требованиям закона. В то же время суд округа Шибойген в деле о наследстве А. потребовал от советского гражданина личного присутствия, поскольку не счел возможным квалифицировать в качестве его представителя американского адвоката, а прошение счел неподанным.

Для регулирования, имеющегося в двусторонних соглашениях о правовой помощи, характерна еще одна особенность. Закрепляя общий принцип национального режима в наследственных отношениях, такие договоры по–разному определяют сферу его действия, а в ряде случаев содержат соответствующие уточнения. Так, Договор с Финляндией, как и многие другие соглашения по аналогичным вопросам, устанавливает, что «граждане одной договаривающейся стороны приравниваются в правах к гражданам другой договаривающейся стороны, проживающим на ее территории». Сравним указанное с положениями Минской конвенции стран СНГ, где зафиксировано следующее: «Граждане каждой из договаривающихся сторон могут наследовать на территории других договаривающихся сторон имущество или права по закону или по завещанию на равных условиях и в том же объеме, как и граждане данной договаривающейся стороны» (ст. 44). Из сопоставления приведенных норм становится ясно, что двусторонние договоры о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам имеют в виду приравнивание не просто граждан договаривающихся сторон, а именно те их категории, которые проживают на их территориях. Иными словами, они предъявляют дополнительное требование о домицилировании соответствующих лиц на своих территориях, чтобы данный принцип национального режима мог быть к ним применен.

В новейших договорах о правовой помощи стали выделять особые случаи «коллизий» – в области оглашения завещаний. Несмотря на то что здесь необходимо вести речь не о коллизионной по своей юридической природе норме, представляется целесообразным обратить на это внимание. Так, в Договоре между Россией и Польшей 1996г. специально указывается, что завещание вскрывает (оглашает) орган договаривающейся стороны, на территории которой оно находится. Копия завещания и протокола о вскрытии (оглашении) пересылается органу, компетентному вести дело о наследовании (ст. 43).

Еще один комплекс вопросов, по которым специально формулируются правила для включения в договоры о правовой помощи, все чаще присутствующие в нх, касается выдачи наследства. В частности, во всех двусторонних соглашениях России со странами СНГ, а также в договоре с Египтом 1997г. имеются подробно разработанные положения о выдаче. Соглашение устанавливает, что в случаях, когда движимое наследственное имущество или денежная сумма, вырученная от продажи движимого или недвижимого наследственного имущества, подлежит после окончания наследственного производства передаче наследникам, местожительство или местопребывание которых находится на территории другой стороны, это имущество передается через дипломатического представителя или консульское учреждение этой стороны. Передача происходит на основании соответствующего распоряжения, изданного компетентным органом страны пребывания дипломатического представителя или консула. Она может быть осуществлена при соблюдении следующих условий: все требования кредиторов наследодателя, заявленные в срок, предусмотренный законодательством стороны, где находится наследственное имущество, оплачены или обеспечены; уплачены или обеспечены все связанные с наследованием сборы; компетентные учреждения выдали, если это было необходимо, разрешение на вывоз наследственного имущества. Перевод денежных сумм должен удовлетворять требованиям законодательства обоих государств (ст. 36 договора с Египтом).

Зарубежное законодательство, включающее нормы международного частного права, применимые к отношениям по наследованию, представлено законами о международном частном праве (Австрия, Азербайджан, Грузия, Венгрия, Венесуэла, Италия, Лихтенштейн, Польша, Румыния, Тунис, Турция, Чехия, Швейцария, Эстония), гражданскими кодексами (Германия, Греция, Египет, Иран, Испания, канадская провинция Квебек, Куба, Литва, Мексика, Монголия, Перу, Португалия, штат Луизиана, Уругвай, Франция, Чили), иными законами (Буркина–Фасо, Китай, Латвия, Мадагаскар, Объединенные Арабские Эмираты, Таиланд, Республика Корея, Япония). Отношениям по наследованию посвящены заключительные статьи разделов о международном частном праве Модели Гражданского кодекса для стран СНГ и основанных на Модели гражданских кодексов Армении, Белоруссии, Казахстана, Киргизии, Молдавии, Узбекистана.

С введением в действие раздела V «Наследственное право» части третьей ГКРФ российское материальное право, регулирующее отношения по наследованию, претерпело существенные изменения. Менее затронутыми оказались положения, вошедшие в раздел VI «Международное частное право» Кодекса в части коллизионного регулирование наследственных отношений.

Следует подчеркнуть, что эти изменения в коллизионном праве не ограничиваются рамками статьи 1224 ГКРФ, определяющей право, подлежащее применению к отношениям по наследованию. Ведь нормы статьи 1224 применяются в увязке с общими началами коллизионного права, выраженными в статьях 1186—1194 ГКРФ. Общие положения главы 66, объединившей эти статьи, включая положения о квалификации юридических понятий, праве страны с множественностью правовых систем, взаимности, об обратной отсылке, установлении содержания норм иностранного права, императивных нормах, оговорке о публичном порядке, о реторсиях, устанавливают условия применения как правил статьи 1224 ГКРФ, так и других коллизионных норм, относящихся к отдельным видам гражданско–правовых отношений с иностранным элементом. Так, положения статьи 1190 ГК РФ, предусмотрев возможность принятия обратной отсылки лишь в случаях, связанных с отсылкой к российскому праву, определяющему правовое положение физического лица (ст. 1195—1200 ГКРФ), тем самым исключили обращение к ней при решении коллизионных вопросов наследственных отношений (ст. 1224 ГКРФ).

Материально–правовые предписания раздела V ГКРФ являются специальными. Прямо указывая на это, они регламентируют отношения по наследованию, осложненные иностранным элементом, в двух случаях: 1) если последнее место жительства наследодателя, обладавшего имуществом на территории Российской Федерации, неизвестно или находится за ее пределами, местом открытия наследства в России признается согласно статье 1115 ГКРФ место нахождения такого наследственного имущества; 2) в соответствии с пунктом 2 ст. 1116 ГКРФ к наследованию по завещанию могут призываться иностранные государства и международные организации.

§ 2 Коллизионные вопросы наследования

При регулировании наследственных отношений, осложненных иностранным элементом, преобладает коллизионно–правовой способ, причем главным образом посредством национальных коллизионных норм. Наследственные отношения, равно как и семейно–брачные, тесно связанные между собой, впитали в себя особенности национального исторического, культурного, религиозного развития, сложившиеся традиции и т. д. В связи с этим, с одной стороны, наследственное право разных государств серьезно отличается и это ведет к возникновению многочисленных коллизий, а с другой – государства неохотно идут на международно–правовое регулирование, избегая унификации норм наследственного права.

В международных частных отношениях едва ли можно найти еще такую же область, которая обладала бы столь устойчивым «международным» характером и длительной историей, как право наследования. О том, насколько велика роль данного института вообще, свидетельствуют слова Рудольфа Иеринга, который отмечал, что «право наследования есть условие всего прогресса человеческого общества в аспекте истории цивилизации».

Развитие коллизионного наследственного права в течение веков сводится, в сущности, к борьбе трех коллизионных начал: личного закона (гражданства или закона местожительства), закона места составления акта (завещания) и закона местонахождения вещи. Для наследственных отношений чрезвычайно важное значение имеет разделение вещей на движимые и недвижимые. Известное разграничение подходов к коллизионному регулированию на основе принципа местонахождения вещи применительно к недвижимостям и личного закона – в отношении движимого имущества, характерное для вещно–правовых отношений, сказывается и в наследственном праве. На основе такого разграничения можно провести соответствующую классификацию существующих в мире систем разрешения конфликтов законов в области регулирования наследственных отношений.

Это, во–первых, правовые системы, разделяющие наследственную массу на недвижимое и движимое имущество и соответственно этому подчиняющие наследование недвижимых вещей закону места их нахождения, а движимых – личному закону наследодателя. К государствам, которые их придерживаются, в частности, относятся Франция, Бельгия, Англия, США, КНР.

Во–вторых, системы регулирования наследственных отношений, которые исходят из единства наследственной массы и устанавливают применение общей для всех видов вещей коллизионной привязки – к закону гражданства наследодателя или его последнего места жительства. В числе применяющих их государств – Чехия, Польша (закон гражданства), Монголия (закон постоянного места жительства), Венгрия (закон, который на момент смерти лица может считаться его личным законом), Австрия, Япония, Германия, Греция, Италия, Португалия, Египет, Сирия, Алжир и др. Статья 1224 ГКРФ в противовес предшествующей регламентации дифференцирует наследственный статут в зависимости от принадлежности наследственного имущества к движимым или недвижимым вещам.

Устанавливая единую коллизионную привязку, согласно которой вся наследственная масса должна в принципе регулироваться одним правопорядком (правом одного государства), некоторые из перечисленных стран все же отводят здесь место и собственному закону. Это происходит в отношении недвижимой собственности, расположенной на их территориях. Например, монгольский закон предусматривает императивное применение национального права в случаях, когда речь идет о содержании наследования, круге наследников, их правах и обязанностях, форме завещания и т. д., касающихся строений и другого недвижимого имущества, находящегося соответственно на территории МНР.

До принятия части третьей Гражданского кодекса отечественные норм, регулировавшие наследственные отношения, были представлены Основами гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991г. (разделом VI «Наследственное право» и разделом VII «Правоспособность иностранных граждан и юридических лиц. Применение гражданских законов иностранных государств и международных договоров»), а также соответствующими статьями ГК РСФСР 1964г.

В настоящее время часть третья ГКРФ содержит масштабное материально–правовое (разд. V «Наследственное право») и коллизионное регулирование (ст. 1224 ГКРФ). В том, что касается коллизионных норм, нужно обратить внимание на следующее.

Традиционно правовой режим наследства определяется статутом наследования. В юридической науке под статутом наследования понимается право (закон страны), подлежащее применению ко всей совокупности наследственных отношений, осложненных иностранным элементом, или к основной их части. Статуту наследования подчиняются как общие вопросы и правила, касающиеся наследования имущества вообще, так и специальные вопросы и правила о наследовании отдельных видов имущества (недвижимости, банковских вкладов, ценных бумаг, исключительных прав, прав требования и пр.).

Исходным коллизионным принципом для определения статута наследования в соответствии с абзацем 1 п. 1 ст. 1224 ГКРФ является право страны последнего места жительства наследодателя. Коллизионный принцип «последнего места жительства наследодателя» предусматривался и ранее действовавшими Основами гражданского законодательства. Они закрепляли коллизионную норму, подчиняющую регулирование наследственных отношений праву страны, где наследодатель имел последнее постоянное место жительства (п. 1 ст. 169), что практически совпадает с содержанием коллизионного регулирования наследования Модельным ГК для стран СНГ: «отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел постоянное место жительства» (ст. 1233).

Понятие места жительства гражданина (домицилия) используется в различных правовых системах. Квалификация юридической категории места жительства (домицилия) осуществляется национальным законодательством, поскольку определить единый критерий толкования понятия места жительства (домицилия) невозможно в силу различия правовых систем. В российском законодательстве различаются два понятия: «место жительства гражданина» и «место пребывания гражданина» (ст. 27 Конституции России).

Квалификация понятия «место жительства гражданина» дана статьей 20 ГКРФ, устанавливающей, что местом жительства признается место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает, а местом жительства несовершеннолетних, не достигших 14 лет, или граждан, находящихся под опекой, признается место жительства их законных представителей – родителей, усыновителей или опекунов. Постоянное и преимущественное пребывание предполагает, что гражданин всегда присутствует в определенном месте, хотя бы в тот или иной промежуток времени его там не было.

Законодательное закрепление понятия места жительства гражданина очень важно, поскольку дается единый критерий толкования понятия, что позволяет избежать различий его толкования в правоприменительной деятельности.

Последним местом жительства наследодателя определяется статут наследования, кроме наследования недвижимого имущества и имущества, внесенного в государственный реестр Российской Федерации.

Если гражданин имел последнее место жительства на территории России, то статут наследования определяется по российскому праву, так же как и квалификация самого понятия осуществляется по российскому праву. Если же гражданин имел последнее место жительства вне территории России, например в Германии, то на основе российского права будет решаться вопрос о том, имел ли в момент смерти наследодатель место жительства в России, вместе с тем квалификация «постоянного места жительства» и определение статута наследования будут решаться по германскому законодательству.

Норма абзаца 1 п. 1 ст. 1224 ГКРФ корреспондирует со статьей 1115 и пунктом 3 ст. 1195 ГКРФ. По последнему месту жительства наследодателя определяется место открытия наследства. Если последнее место жительства наследодателя неизвестно или находится за пределами Российской Федерации, для этих случаев законодатель сформулировал критерии определения места открытия наследства. Место жительства иностранного гражданина является критерием установления его «личного закона»: если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право.

Как уже отмечалось выше, существует два основных подхода в коллизионном праве иностранных государств к определению статута наследования. Право большинства стран континентальной Европы (Германия, Испания, Венгрия, Греция, Италия, Польша, Португалия и др.) исходит из принципа «закона гражданства» ( lex nationalis, lex patria ), подчиняя решение всех вопросов наследования праву страны гражданства наследодателя. Кроме того, в этих государствах исходным принципом является принцип единства статута наследования и принцип единой наследственной массы.

В странах общего права (Великобритания, США, Австралия и др.) действует принцип коллизионно–правового расщепления наследства. Критерием расщепления наследственного статута является вид имущества – движимое или недвижимое. Коллизионной привязкой в отношении наследования недвижимого имущества служит закон места нахождения вещи ( lex rei sitae ), а для движимого наследственного имущества – место жительства (домицилий) наследодателя ( lex domicilii ).

Подчеркнем, что коллизионное регулирование отношений по наследованию содержит ряд новых положений. Так, предусматриваются изъятия из общего правила об определении статута наследования в соответствии с правом последнего места жительства наследодателя. Во–первых, правило о наследовании недвижимого имущества, предусмотренное абзацем 2 п. 1 ст. 1224 ГКРФ, выражено в виде двустороннего принципа подчинения наследования недвижимости закону ее местонахождения ( lex rei sitae ). Эта норма является существенной законодательной новеллой. Правовым последствием закрепления двусторонней коллизионной нормы является определение наследственного статута по праву страны, где находится недвижимое имущество.

Во–вторых, абзац 2 п. 1 ст. 1224 ГКРФ закрепляет одностороннюю коллизионную норму, подчиняющую российскому праву наследование недвижимого имущества, внесенного в государственный реестр в Российской Федерации. Воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты в силу закона отнесены к недвижимым вещам, подлежащим государственной регистрации (абз. 2 п. 1 ст. 130 ГКРФ). Следует согласиться с характеристикой этой нормы как специальной односторонней коллизионной нормы, которая впервые включена в российское законодательство. Ранее действовавшие Основы гражданского законодательства иначе регулировали вопрос наследования недвижимого имущества, а именно: действовала односторонняя коллизионная норма, подчинявшая советскому праву наследование строений и другого недвижимого имущества, находящегося в СССР, а также прав на это имущество.

Весьма важным является и то, что в действующем Гражданском кодексе впервые закреплены коллизионные нормы, определяющие право, применимое к вещным правам. Сказанное имеет непосредственное отношение к правовому регулированию отношений по наследованию, поскольку именно деление имущества на движимое и недвижимое является критерием расщепления наследственного статута. Наследственный статут недвижимого имущества определяется по праву страны, где находится это недвижимое имущество. Наследственный статут движимого имущества определяется по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства.

Вещно–правовой режим недвижимости определяется по праву места нахождения имущества; этим же правом определяются и содержание права собственности, и содержание правомочий собственника, и возможные ограничния правомочий собственника.

Вместе с тем поскольку в российском праве установлены ограничения правомочий собственника, постольку существуют законодательные ограничения и прав наследования.

Так, иностранные граждане, лица без гражданства не могут обладать на праве собственности земельными участками, находящимися на приграничных территориях, на иных, установленных особо территориях Российской Федерации (п. 3 ст. 15 ЗКРФ). В соответствии с Федеральным законом от 24 июля 2002г. № 101–ФЗ «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения» иностранному гражданину не может принадлежать на праве собственности земельный участок из земель сельскохозяйственного назначения или доля в праве общей собственности на земельный участок из земель сельскохозяйственного назначения. Этой категорией земель (или долей в праве общей собственности) иностранные граждане могут обладать только на праве аренды. Иностранный гражданин не вправе наследовать земельный участок из земель сельскохозяйственного назначения. В случае если принятие наследства приводит к нарушению этих правил, к наследникам применяются требования, установленные Законом, а именно: наследник обязан произвести отчуждение земельного участка из земель сельскохозяйственного назначения или доли в праве общей собственности на земельный участок из таких земель.

Коллизионное регулирование охватывает и вопросы, относящиеся к завещательным распоряжениям.

Завещание – это односторонняя сделка, которая создает права и обязанности после открытия наследства (ст. 1118 ГКРФ), поэтому вопросы условия действительности сделки, признания сделки недействительной, формы сделки являются существенными.

В соответствии с пунктом 2 ст. 1224 ГКРФ форма завещательного распоряжения (или акт его отмены) подчиняется альтернативно: а) праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания или акта; б) праву места составления завещания; в) требованиям российского права. В отличие от Основ гражданского законодательства впервые в российском праве закрепляется норма, распространяющая такой порядок как на движимое, так и на недвижимое имущество. Действовавший ранее пункт 3 ст. 169 Основ гражданского законодательства закреплял одностороннюю коллизионную норму, в соответствии с которой способность лица к составлению или отмене завещания, а также формы завещания, если завещается недвижимое имущество или права на него, определялись только по советскому праву.

Завещательная дееспособность лица как в отношении движимого имущества, так и в отношении недвижимого имущества определяется по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления завещания.

Так, если завещание составлено в России лицом (независимо от того, является оно российским гражданином или иностранцем), проживающим на ее территории, то завещание будет действительным, если завещатель в момент его совершения полностью дееспособен (ст. 1118 ГК РФ). Если завещание составлено в России лицом, проживающим в момент составления завещания в Японии, то применимым правом будет японское право, в соответствии с которым завещание будет действительным при достижении завещателем 15–летнего возраста.

Аналогичным образом решается вопрос о выборе права в отношении формы завещания. Однако для формы завещания предусмотрены, кроме права места жительства завещателя, еще две альтернативные привязки: достаточно, чтобы форма завещания соответствовала закону места составления завещания или требованиям российского права. Отсылка к закону места составления завещания является проявлением общепризнанного коллизионного правила, подчиняющего форму гражданско–правовой сделки (каковым является завещание) закону места ее совершения (п. 1 ст. 1209 ГКРФ). Отсылка к российскому праву объясняется возможностью применения собственного права при рассмотрении наследственного спора в российских правоприменительных органах. Применение же трех альтернативных привязок увеличивает возможность признания завещания с точки зрения формы действительным и соответственно признания и исполнения воли умершего.

§ 3 Наследственные права российских граждан за границей

Отношения по наследованию могут возникать под действием иностранного закона в связи со смертью за границей российского или иностранного гражданина. Охрана наследства и управление им, меры по охране наследства определяются в российском праве по правилам статьей 1171 и 1172 ГКРФ. В случае, когда право совершения нотариальных действий предоставлено законом должностным лицам консульских учреждений Российской Федерации, необходимые меры по охране наследства и управлению им могут быть приняты соответствующим должностным лицом. Основы законодательства о нотариате, регламентируя нотариальные действия, совершаемые должностными лицами консульских учреждений Российской Федерации, называют, в частности, принятие мер к охране наследственного имущества и выдачу свидетельства о праве на наследство. Консульское должностное лицо составляет, удостоверяет и принимает на хранение завещания граждан представляемого государства.

Венская конвенция о консульских сношениях 1963г., консульские конвенции, договоры о правовой помощи раскрывают содержание функций консульских учреждений по защите в государстве пребывания интересов представляемого государства и его граждан, в том числе в области наследственных прав, в пределах, допускаемых международным правом. К примеру, Консульская конвенция между Российской Федерацией и Республикой Корея, определяя функции консульского учреждения в отношении наследства, разрешает консульскому должностному лицу получать от имени гражданина представляемого государства, если такой гражданин не находится на территории государства пребывания, от суда, властей или отдельных лиц деньги или иную собственность, на которую данный гражданин имеет право в связи со смертью любого лица, включая наследственное имущество. Консульская конвенция между Российской Федерацией и США уполномочивает консула принимать временную опеку над собственностью, оставленную умершим гражданином представляемого государства, если умершим не назван наследник или исполнитель завещания, при условии, что такая временная опека подлежит передаче должным образом назначенному администратору. Как следует из Консульской конвенции между Российской Федерацией и Республикой Казахстан, если гражданин представляемого государства, не имевший местожительства в государстве пребывания, умер в этом государстве в период временного нахождения в нем, консульское должностное лицо может в соответствии с законодательством представляемого государства распоряжаться документами, деньгами и иным имуществом умершего.

Конвенция стран СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993г. и многие двусторонние договоры о правовой помощи включают статью, регламентирующую в общем виде компетенцию дипломатического представительства или консульского учреждения по делам о наследстве. Указанная Конвенция 1993г. предусматривает, что по делам о наследовании, в том числе по наследственным спорам, дипломатические представительства или консульские учреждения каждой из Договаривающихся Сторон компетентны представлять (за исключением права на отказ от наследства) без специальной доверенности в учреждениях Других Договаривающихся Сторон граждан своего государства, если они отсутствуют или не назначили представителя. Согласно Конвенции учреждения Договаривающихся Сторон принимают в соответствии со своим законодательством меры, необходимые для обеспечения охраны наследства, оставленного на их территориях гражданами других Договаривающихся Сторон, или для управления им. Об этих мерах безотлагательно уведомляется дипломатическое представительство или консульское учреждение Договаривающейся Стороны, гражданином которой является наследодатель. Указанное представительство или учреждение может принимать участие в осуществлении необходимых мер. По ходатайству учреждения юстиции, компетентного вести поизводство по делу о наследовании, а также дипломатического представительства или консульского учреждения указанные меры могут быть изменены, отменены или отложены.

В Российской Федерации признаются права наследования, возникшие под действием иностранного закона. Право российского гражданина быть наследником определенной очереди (при наследовании по закону) и получить соответствующую долю в наследуемом имуществе по правилам иностранной правовой системы не зависит и не может зависеть от того, как этот вопрос решается в российском законе [113] . Нередко имущество, находящееся за границей, завещается иностранными гражданами российским гражданам. Следует отметить, что получение российскими гражданами наследственных сумм изза рубежа российским законодательством не ограничивается.

В отечественной литературе отмечалось, что во время «холодной войны» западные суды, рассматривая дела с участием наследников – советских граждан и граждан из других социалистических стран, прибегали к различным средствам, направленным на ограничение их прав. В результате граждане не могли реализовать свои права изза «тенденциозного и дискриминационного по самой сути подхода, проявлявшегося в необоснованных ограничениях или неправомерных требованиях либо допущениях и презумпциях, предъявляемых к ним в судах западных стран» [114] .

Рассмотрение в зарубежных судах дел, касающихся наследственных прав российских граждан, может быть сопряжено с представлением доказательств, подлежащих оформлению с учетом права той страны, в которой будет действовать соответствующий документ. Нотариус обеспечивает доказательства, требующиеся для ведения дела в органах других государств, а также совершает удостоверительные надписи в форме, предусмотренной законодательством других государств, если это не противоречит международным договорам Российской Федерации.

§ 4 Наследственные права иностранцев в Российской Федерации

Иностранные граждане и лица без гражданства могут на общих основаниях с российскими гражданами наследовать и завещать имущество. Предоставление указанным гражданам национального режима в сфере гражданско–правовых отношений, и в частности отношений по наследованию, опирается на нормы части 3 ст. 62 КонституцииРФ, статьи 4 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», пункта 1 ст. 2 и ст. 1196 ГКРФ. Как и российские граждане, иностранцы могут наследовать имущество по закону и по завещанию, призываться к наследованию в порядке очередности, предусмотренной статьями 1142—1145 и 1148 ГКРФ. Принцип свободы завещания, выраженный в главе 62 ГКРФ, распространяется и на иностранцев: завещатель, являющийся иностранным гражданином или лицом без гражданства, может по своему усмотрению завещать имущество любым лицам, любым образом определить доли наследников в наследстве, лишить наследства одного, нескольких либо всех наследников по закону, не указывая причин, а также включить в завещание иные распоряжения, предусмотренные правилами Гражданского кодекса о наследовании, отменить или изменить совершенное завещание (ст. 1119). Завещатель вправе совершить завещание, содержащее распоряжение о любом имуществе, в том числе о том, которое он может приобрести в будущем (ст. 1120).

Суть национального режима – в приравнивании иностранных граждан к российским гражданам как в правах, так и в обязанностях, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации. По общему правилу предоставление иностранному гражданину национального режима в сфере отношений по наследованию не ставится в зависимость от его проживания в России. Эта позиция прочно утвердилась в отечественной практике.

Л. А. Лунц отмечал, что принцип национального режима для иностранцев в области наследования «всегда неизменно соблюдался в советской практике» и предоставлялся независимо от того, «проживают ли они в СССР или нет» [115] . Кроме того, предоставление иностранному гражданину национального режима как в целом, так и в области отношений по наследованию не ограничено требованием о взаимности и, следовательно, носит (по общему правилу) безусловный характер. Безусловность предоставления иностранцам национального режима распространяется не только на материально–правовое, но и на коллизионное регулирование. Согласно статье 1189 ГКРФ иностранное право подлежит применению в Российской Федерации независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к отношениям такого рода российское право, за исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено федеральным законом или, как это следует из статьи 7 ГКРФ, международным договором Российской Федерации.

Специальные нормы о национальном режиме в сфере наследственных отношений закреплены в многосторонней Конвенции стран СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993г. и заключенных Советским Союзом, а позднее Россией двусторонних договорах о правовой помощи. В указанной Конвенции соответствующая статья под заголовком «Принцип равенства» позволяет гражданам каждой из Договаривающихся Сторон наследовать на территориях других Договаривающихся Сторон имущество или права по закону или по завещанию на равных условиях и в том же объеме, как и граждане данной Договаривающейся Стороны. В ряде двусторонних договоров о правовой помощи, включая один из последних по времени вступления в силу Договор с Республикой Польша, статья о «принципе равенства» дополнена (по сравнению с Конвенцией 1993г.) правилом, предоставляющим гражданам одной Договаривающейся Стороны право давать распоряжения на случай смерти в отношении имущества, находящегося на территории другой Договаривающейся Стороны. Иная конструкция придана статьям, озаглавленным «Принцип уравнивания в правах» в договорах о правовой помощи между Российской Федерацией и государствами – бывшими союзными республиками – Азербайджаном, Киргизией, Молдавией, Латвией, Литвой и Эстонией: граждане одной Договаривающейся Стороны приравниваются в правах к гражданам другой Договаривающейся Стороны, проживающим на ее территории, в отношении способности составления или отмены завещания на имущество, находящееся на территории другой Договаривающейся Стороны, или на права, которые должны быть там осуществлены, а также в отношении способности приобретения по наследству имущества или прав. Имущество или права переходят к ним на тех же условиях, какие установлены для собственных граждан договаривающейся стороны, проживающих на ее территории.

Национальный режим, предоставляемый иностранцам, может «выходить за пределы» гражданского права и международного частного права и охватывать иные области права, имеющие отношение к вопросам наследования (в частности, налоговое обложение наследства).

§ 5 Выморочное имущество

...

Согласно общему правилу в случае если после смерти иностранного гражданина или лица без гражданства, у которого нет наследников ни по закону, ни по завещанию, остается какоелибо имущество ( выморочное имущество ), оно переходит в казну.

Между тем сразу же возникает вопрос: какому из двух или более, в зависимости от ситуации, государств отойдет такое имущество: государству, гражданином которого является данное лицо; государству, в котором оно было домицилировано; или государству, на территории которого имущество находилось в момент смерти лица? При этом можно предположить варианты, когда имущество будет находиться на территории нескольких государств. Решение этой проблемы в разных государствах опирается на различные принципы.

Так, во Франции имущество иностранного гражданина переходит к государству на основании принципа публичного порядка, суть которого воспрепятствовать завладению инотранным государством таким имуществом, если оно находится на территории Франции. В других государствах законодательное регулирование может приводить и к другому решению. В Бельгии, ФРГ, напротив, применяется наследственный статут. В Австрии и США имущество переходит к государству не в порядке наследования, а по праву «оккупации». Отметим, что в известном смысле и Англия использует категорию наследственного статута, несмотря на то что общая концепция перехода выморочного имущества к государству обосновывается здесь с помощью теории «оккупации». Согласно сложившемуся в Англии порядку, основанному на судебной практике и доктрине, к выморочному имуществу в виде движимых вещей, которое после смерти лица осталось в Англии, применяется закон домициля: если лицо домицилировано в Англии – по ее правопорядку, если оно домицилировано за границей – по закону того государства, к праву которого коллизионная норма страны домициля отсылает решение вопроса о том, как переходит имущество в казну государства.

Предположим, что по такому закону государство получает данное имущество в порядке наследования. Следовательно, оно отойдет к нему на праве наследования. Если же имущество рассматривается как бесхозяйное, то все находящееся на территории Англии должно перейти в британскую казну. В итоге английские суды применяют для определения основания перехода выморочного имущества к государству квалификацию не по закону суда (как, скажем, во Франции), а по закону наследования (lex causae). Таким образом, различия, сопровождающие указанные конструкции перехода выморочного имущества к государству, в действительности имеют далеко идущие последствия. Так, если имущество переходит к государству на праве наследования, то это означает, что оно может претендовать на всю наследственную массу, где бы она ни находилась и в чем бы ни заключалась. Иными словами, в рассматриваемом случае собственность умершего лица, находящаяся за рубежом, также будет принадлежать данному государству–наследнику. Если же имущество становится собственностью государства по праву оккупации, то к нему перейдет только то имущество, которое находится на его территории. Собственность же иностранцев, расположенная в других государствах, должна отойти этим последним. Помимо того, переход имущества в порядке наследования порождает правопреемство, поскольку это производный способ приобретения права собственности (такова, например, позиция, закрепленная в отечественном правопорядке, а также в ряде других государств), вследствие чего к государству переходят и обязательства наследодателя. Напротив, при оккупации, представляющей собой первоначальный способ возникновения права собственности, презюмируется, что имущество свободно от какихлибо обременений.

Российская практика в данном вопросе исходит из концепции наследования. Соответствующее его решение в отношениях со странами СНГ, восточно–европейскими странами, а также некоторыми развитыми и развивающимися государствами Российская Федерация обеспечивает посредством заключения договоров о правовой помощи. Так, согласно статье 43 Договора о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, подписанного между Россией и Албанией 30 октября 1995г., устанавливается, что «если по законодательству договаривающихся сторон наследственное имущество как выморочное (наследуемое государством) переходит в собственность государства, то движимое имущество передается государству, гражданином которого в момент смерти являлся наследодатель, а недвижимое имущество переходит в собственность государства, на территории которого оно находится».

Приведенные положения необходимо рассматривать в сопоставлении с иными положениями Договора, посвященными общему подходу к регламентации отношений по наследованию. В частности, статья 42 предусматривает несколько иные коллизионные формулы применительно к движимым вещам: «право наследования движимого имущества регулируется законодательством договаривающейся стороны, на территории которой наследодатель имел последнее место жительства»; право же наследования недвижимого имущества подчиняется традиционному принципу закона местонахождения вещи.

В нынешних условиях со всей определенностью можно сказать, что подобный подход типичен для договорной практики правового регулирования соответствующих отношений.

Глава 16 Судебная защита наследственных прав

§ 1 Правовые основы судебной защиты наследственных прав

Общественные отношения, складывающиеся в сфере наследственного права (при нотариальном удостоверении завещания, при открытии и принятии наследства, при выдаче нотариусами свидетельств о праве на наследство по закону и по завещанию, при принятии мер по охране наследственного имущества и пр.) не всегда носят бесспорный характер.

Нередко на практике между субъектами наследственного права возникают разнообразные разногласия по вопросу объема и содержания их взаимных прав и обязанностей. Так, лица, претендующие на наследство, могут быть не согласны с распределением между ними наследственного имущества, наследники могут оспаривать завещание, нотариус может отказать в удостоверении или в выдаче свидетельства о праве на наследство.

Во всех этих случаях наследственное дело перестает относиться к сфере нотариальной юрисдикции, что совершенно логично, поскольку нотариусы полномочны осуществлять нотариальные действия лишь в отношении тех правоотношений, которые отвечают критерию бесспорности, т. е. в случаях, когда между заинтересованными субъектами отсутствует спор о праве материальном. При наличии же такого спора (а на практике это не редкость) нотариус не вправе совершать нотариальное действие, и тогда заинтересованные лица вправе обратиться в суд за защитой своих прав и законных интересов с соответствующим иском или заявлением.

Конституционное право на обращение в суд является надежной гарантией защиты прав, свобод и законных интересов граждан и организаций. Обеспечивается оно организационными, экономическими и собственно юридическими гарантиями: действием принципов гражданского процессуального права, доступностью судебной формы защиты права, невысокими размерами госпошлины, наличием в гражданском процессуальном законодательстве исчерпывающего перечня оснований к отказу в принятии заявления и др.

Немаловажным для реализации конституционного права граждан и организаций на обращение в суд является и закрепленное в части 2 ст. 3 ГПК РФ правило, в соответствии с которым отказ от права на обращение в суд недействителен, причем независимо от того, как он был сделан: в общей форме, или для какойто категории дел, или в отношении споров, возникших или могущих возникнуть в будущем из конкретного договора.

Норма о недействительности отказа от права на обращение в суд не лишает заинтересованные лица по их соглашению передать имеющийся между ними спор на разрешение третейского суда, если иное не установлено федеральным законом.

Обратиться в суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов может любое заинтересованное лицо: наследник, кредиторы наследодателя, иные лица, по различным основаниям претендующие на наследственное имущество. Свое субъективное право на обращение в суд заинтересованное лицо может реализовать исключительно в порядке, установленном законодательством о гражданском судопроизводстве, т. е. путем подачи искового заявления, заявления (по делам особого производства), кассационной жалобы и т. п.

Порядок гражданского судопроизводства в федеральных судах общей юрисдикции определяется Конституцией Российской Федерации, Федеральным конституционным законом от 31 декабря 1996г. № 1–ФКЗ «О судебной системе Российской Федерации», Гражданским процессуальным кодексом Российской Федерации и принимаемыми в соответствии с ними другими федеральными законами.

Судоустройство и гражданское процессуальное законодательство в соответствии с пунктом «о» ст. 71 Конституци находятся в ведении Российской Федерации. Органы государственной власти субъектов в составе России и органы местного самоуправления не вправе принимать законы, какиелибо другие нормативные акты, регулирующие порядок гражданского судопроизводства в судах общей юрисдикции. В случае принятия этими органами нормативного правового акта по вопросам гражданского судопроизводства такие акты не подлежат применению, и решения, вынесенные судебными органами в соответствии с ними, подлежат отмене как постановленные с нарушением гражданского процессуального законодательства.

Центром системы права России и важнейшим элементом системы источников гражданского процессуального права является Конституция, которая формулирует полномочия Российской Федерации в области создания гражданского процессуального законодательства и закрепляет систему ее судебных органов.

Целый ряд конституционных норм имеют непосредственное отношение к гражданскому и наследственному процессу.

Статья 46 Конституции Российской Федерации гарантирует каждому судебную защиту его прав и свобод. Решения и действия (или бездействие) органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и должностных лиц могут быть обжалованы в суд.

Согласно статье 47 Конституции никто не может быть лишен права на рассмотрение его дела в том суде или тем судьей, к подсудности которых оно отнесено законом.

В соответствии со статьей 50 Конституции при осуществлении правосудия не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона. Статья 51 закрепляет правило свидетельского иммунитета: никто не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников, круг которых определяется федеральным законом.

Конституция России определяет конституционные основы системы принципов гражданского судопроизводства: принцип осуществления правосудия только судом (ст. 118), принцип независимости судей и подчинения их только закону (ст. 120), принцип гласности (ст. 123), принцип состязательности (ст. 123), принцип процессуального равноправия сторон (ст. 123), принцип назначаемости судей судов общей юрисдикции (ст. 128) и др.

Вторым по значимости после Конституции для рассмотрения и разрешения наследственных дел является Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, введенный в действие с 1 февраля 2003 года. Это кодифицированный нормативный правовой акт, регламентирующий порядок гражданского судопроизводства в судах общей юрисдикции на всех стадиях гражданского процесса: в стадиях предъявления иска, подготовки дела к судебному разбирательству, судебного разбирательства и т. д.

В процессе рассмотрения и разрешения судами споров, возникающих из наследственных правоотношений, применению подлежат и другие федеральные законы, необходимые судам для установления действительных обстоятельств дел, определения прав и обязанностей заинтересованных субъектов. Прежде всего это Гражданский кодекс Российской Федерации (части первая, вторая, третья и четвертая):

часть первая содержит нормы о субъектах и объектах гражданских прав; правила, необходимые для решения вопросов дееспособности физических и правоспособности юридических лиц; институты признания гражданина безвестно отсутствующим и объявления гражданина умершим; нормы о представительстве и иные нормы, необходимые для рассмотрения наследственных дел;

часть вторая, регулирующая отдельные виды обязательств, подлежит применению при рассмотрении и разрешении наследственных дел, например при решении вопроса о вхождении в состав наследственной массы, распределяемой между наследниками, объекта недвижимого имущества, договор купли–продажи которого заключен наследодателем, однако не прошел государственной регистрации до момента его смерти и открытия наследства;

часть третья имеет особое значение, ибо ее раздел V посвящен регулированию отношений в сфере наследования. Она содержит нормы об основаниях наследования, времени и месте открытия наследства, круге наследников по закону, форме и содержании завещания, его исполнении, изменении и отмене, правах и обязанностях наследников и пр.;

часть четвертая посвящена правам на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации.

Нормы, необходимые для рассмотрения наследственных дел, содержатся также в Основах законодательства Российской Федерации о нотариате, Жилищном, Семейном кодексах Российской Федерации, в других федеральных законах и нормативных правовых актах.

Наряду с этим немаловажное значение имеют нормы международных договоров, заключенных Российской Федерацией. Причем если таким договором установлены иные правила гражданского судопроизводства, чем те, которые предусмотрены российским законом, применяются правила международного договора.

Пределы действия нормативных правовых актов во времени при рассмотрении и разрешении дел в сфере наследования определяются в соответствии с нормой пункта 3 ст. 1 ГПКРФ: гражданское судопроизводство ведется в соответствии с федеральными законами, действующими во время рассмотрения и разрешения гражданского дела, совершения отдельных процессуальных действий или исполнения судебных постановлений. В случае принятия и вступления в силу нового закона после возникновения дела в суде суд обязан применить новый закон.

Выясняя, какие нормы права подлежат применению, судам, необходимо исходить из того, что круг наследников, состав наследственного имущества, порядок и сроки принятия наследства определяются законом, действовавшим на момент открытия наследства.

В соответствии со статьей 11 ГПКРФ суд обязан разрешать гражданские дела на основании Конституции России, международных договоров Российской Федерации, федеральных конституционных законов, федеральных законов, нормативных правовых актов Президента России, нормативных правовых актов Правительства, нормативных правовых актов федеральных органов государственной власти, конституций (уставов), законов, иных нормативных правовых актов органов государственной власти субъектов, нормативных правовых актов органов местного самоуправления. Суд разрешает гражданские дела исходя из обычаев делового оборота в случаях, предусмотренных нормативными правовыми актами.

Таким образом, при выборе нормы, подлежащей применению в конкретном наследственном деле, суд должен исходить из того, что на первом месте в иерархии правовых актов находится Конституция России – нормативный акт, имеющий высшую юридическую силу и прямое действие. Все законы и иные нормативные акты, принимаемые в Российской Федерации, не должны противоречить ее Конституции (ст. 15).

По предметам ведения Российской Федерации принимаются федеральные конституционные законы и федеральные законы, имеющие прямое действие на всей территории России. Федеральные законы не могут противоречить федеральным конституционным законам. По предметам совместного ведения Российской Федерации и субъектов издаются федеральные законы и принимаемые в соответствии с ними законы и иные нормативные акты субъектов.

Вне пределов ведения Российской Федерации, совместного ведения Российской Федерации и субъектов республики, края, области, города федерального значения, автономная область и автономные округа осуществляют собственное правовое регулирование, включая принятие законов и иных нормативных актов. Законы и иные нормативные акты субъектов не могут противоречить федеральным законам, принятым по предметам ведения Российской Федерации и по предметам совместного ведения Российской Федерации и ее субъектов (ст. 76 Конституции).

Указы Президента России, регулирующие гражданские отношения, не должны противоречить Гражданскому кодексу и иным законам, регулирующим эти отношения.

Постановления Правительства, содержащие нормы гражданского права, принимаются им на основании и во исполнение Гражданскго кодекса, иных законов и указов Президента.

Суд, установив при разрешении наследственного дела, что нормативный правовой акт не соответствует нормативному правовому акту, имеющему большую юридическую силу, применяет нормы этого последнего акта. В случае противоречия закона или иного правового акта Конституции Российской Федерации суд должен принять решение в соответствии с ней.

В случае противоречия между федеральным законом и иным актом, изданным в Российской Федерации, действует федеральный закон. В случае противоречия между федеральным законом и нормативным правовым актом субъекта, изданным по предметам ведения субъектов Российской Федерации, действует нормативный акт субъекта (ст. 76 Конституции).

В случае противоречия указа Президента или постановления Правительства Гражданскому кодексу или иному закону применяется Кодекс или соответствующий закон (ст. 3 ГК РФ).

При рассмотрении и разрешении наследственного спора суд может прийти к выводу, что примененный или подлежащий применению в данном деле закон противоречит Конституции Российской Федерации. В этом случае суд может обратиться в Конституционный Суд с запросом о проверке конституционности данного закона. Запрос допустим, если закон применен или подлежит применению, по мнению суда, в рассматриваемом им конкретном деле.

В период с момента вынесения решения суда об обращении в Конституционный Суд и до принятия им постановления производство по делу или исполнение вынесенного судом по делу решения приостанавливается (ст. 103 Федерального конституционного закона «О Конституционном Суде Российской Федерации»).

Большое значение для правильного применения закона при разрешении конкретных дел имеют разъяснения Пленума Верховного Суда Российской Федерации.

В случае отсутствия норм права, регулирующих спорное отношение, суд применяет нормы права, регулирующие сходные отношения (аналогия закона), а при отсутствии таких норм разрешает дело исходя из общих начал и смысла законодательства (аналогия права). Применение закона и права по аналогии должно быть мотивировано в решении суда.

Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены законом, суд при разрешении гражданского дела применяет правила международного договора. Таким образом, действующим законодательством устанавливается приоритет норм, установленных международным договором Российской Федерации перед внутренним законодательством.

Суд в соответствии с федеральным законом или международным договором Российской Федерации при разрешении дел применяет нормы иностранного права.

§ 2 Подведомственность и подсудность дел, вытекающих из наследственных правоотношений

Термин «подведомственность» используется в правовой литературе в нескольких значениях:

а) для обозначения предпосылки права на предъявление иска;

б) как правовой институт, т. е. совокупность правовых норм, расположенных в различных отраслях права (гражданского, наследственного, трудового, семейного, процессуального и др.), устанавливающих ту или иную форму защиты субъективного права;

в) как предметная компетенция судов общей юрисдикции, арбитражных судов, органов нотариата, третейских судов, других органов государства, рассматривающих и разрешающих споры и иные вопросы права.

В общепринятом смысле подведомственность представляет собой относимость нуждающихся в государственно–властном разрешении споров о праве и иных дел к ведению различных государственных, общественных, смешанных (государственно–общественных) органов и третейских судов [116] .

Определяя подведомственность того или иного дела, решается вопрос о том, какой орган будет полномочен рассматривать данное дело. В соответствии со статьей 22 ГПКРФ суды рассматривают и разрешают:

1) исковые дела с участием граждан, организаций, органов государственной власти, органов местного самоуправления о защите нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов, по спорам, возникающим из гражданских, семейных, трудовых, жилищных, земельных, экологических и иных правоотношений;

2) дела по указанным в статье 122 ГПКРФ требованиям, разрешаемые в порядке приказного производства;

3) дела, возникающие из публичных правоотношений и указанные в статье 245 ГПКРФ;

4) дела особого производства, указанные в статье 262 ГПКРФ;

5) дела об оспаривании решений третейских судов и о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейских судов;

6) дела о признании и приведении в исполнение решений иностранных судов и иностранных арбитражных решений.

В перечне дел, приведенном в этой статье, дела, возникающие из наследственных правоотношений, подлежащие рассмотрению и разрешению судом, подпадают прежде всего под категорию исковых дел (п. 1 ч. 1 ст. 22 ГПКРФ).

К подведомственности судов общей юрисдикции относятся также вытекающие из наследственных правоотношений дела, рассматриваемые судами по правилам особого производства (п. 4 ч. 1 ст. 22 ГПКРФ). Среди дел, возникающих по вопросам наследования, по правилам особого производства суды общей юрисдикции рассматривают дела об установлении фактов, имеющих юридические значение (гл. 28 ГПКРФ), и заявления о совершенных нотариальных действиях или об отказе в их совершении (гл. 37 ГПКРФ).

Вытекающие из наследственных правоотношений дела могут рассматриваться судами не только Российской Федерации, но и иностранных государств. В этом случае дела о признании и приведении в исполнение решений иностранных судов, затрагивающие наследственные права и обязанности граждан, также подведомственны суду общей юрисдикции.

Теоретически наследственные дела могут быть подведомственны третейскому суду, если в соответствии со статьей 3 ГПКРФ стороны по взаимному соглашению передали такой спор на разрешение третейского суда. Деятельность третейских судов рассматривается как «альтернативная» форма защиты по отношению к государственным судам, имеющая ряд преимуществ – быстроту, экономичность, отсутствие публичности, удобство для сторон [117] . В Российской Федерации могут создаваться третейские суды двух типов: разовые, т. е. предназначенные для рассмотрения и разрешения конкретного спора, и постоянно действующие.

Однако на практике разрешение третейскими судами споров между гражданами не получило распространения. В случае же, если такое рассмотрение всетаки будет иметь место, дела об оспаривании решений третейских судов и о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейских судов, касающихся наследственных прав и обязанностей граждан, будут подведомственны суду общей юрисдикции.

Суды общей юрисдикции также рассматривают и разрешают наследственные дела с участием иностранных граждан, лиц без гражданства, иностранных организаций, организаций с иностранными инвестициями, международных организаций.

Суды общей юрисдикции рассматривают и разрешают вышеуказанные дела, за исключением экономических споров и других дел, отнесенных федеральным конституционным законом и федеральным законом к ведению арбитражных судов.

При обращении в суд с заявлением, содержащим несколько связанных между собой требований, из которых одни подведомственны суду общей юрисдикции, другие – арбитражному суду, если разделение требований невозможно, дело подлежит рассмотрению и разрешению в суде общей юрисдикции.

В случае если возможно разделение требований, судья выносит определение о принятии требований, подведомственных суду общей юрисдикции, и об отказе в принятии требований, подведомственных арбитражному суду.

Помимо определения подведомственности, необходимо также определить и подсудность того или иного дела. Правла о подсудности устанавливают объем (пределы) компетенции того или иного суда относительно круга гражданских дел, которые он правомочен рассмотреть в качестве суда первой инстанции.

Разграничение компетенции между судами по рассмотрению и разрешению гражданских дел по первой инстанции происходит по двум критериям:

во–первых, на основании рода (характера) дела,

во–вторых, в зависимости от территориальной юрисдикции судов одного и того же уровня.

Именно в зависимости от этих двух критериев выделяют два вида подсудности: родовую (предметную) и территориальную (пространственную).

Правила родовой подсудности служат определению того уровня системы судебных органов, суд которого должен рассмотреть дело по первой инстанции.

Разграничение родовой подсудности происходит между следующими судами судебной системы Российской Федерации: между мировыми судьями и федеральными судами общей юрисдикции; между судами внутри федеральной системы судебных органов, включающей суды трех уровней; между судами общей юрисдикции и военными судами.

Критерием разграничения могут служить характер дела, подлежащего рассмотрению и разрешению, состав сторон дела, цена иска.

Так, статья 23 ГПКРФ определяет гражданские дела, подсудные мировому судье. В данном перечне из наследственных правоотношений могут вытекать лишь дела по имущественным спорам при цене иска, не превышающей пятисот минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на день подачи заявления (п. 5 ч. 1 ст. 23 ГПКРФ). Такие дела мировой судья рассматривает в качестве суда первой инстанции. Федеральными законами к подсудности мировых судей могут быть отнесены и другие дела.

При объединении нескольких связанных между собой требований, изменении предмета иска или предъявлении встречного иска, если новые требования становятся подсудными районному суду, а другие остаются подсудными мировому судье, все требования подлежат рассмотрению в районном суде. В этом случае если подсудность дела изменилась в ходе его рассмотрения у мирового судьи, который выносит определение о передаче дела в районный суд и передает дело на рассмотрение в районный суд. Споры между мировым судьей и районным судом о подсудности не допускаются.

В соответствии со статьей 24 ГПКРФ гражданские дела, подведомственные судам, рассматриваются районным судом в качестве суда первой инстанции.

Исключение из этого правила установлено только для дел, предусмотренных статьями 23, 25, 26 и 27 ГПКРФ, однако привести пример такого дела (кроме дел, подведомственных мировым судьям), относящегося к делам, которые могут вытекать из наследственных правоотношений, достаточно затруднительно, вследствие чего наследственные дела лишь чисто теоретически могут рассматриваться по первой инстанции военными и иными специализированными судами, верховными судами республики, краевыми, областными судами, судами городов федерального значения, судами автономной области и судами автономного округа, Верховным Судом.

Правила территориальной (пространственной) подсудности позволяют определить, какой суд из числа судов одного уровня, к подсудности которого дело относится по правилам родовой подсудности, будет рассматривать дело. Например, более чем из трех десятков районных судов города Москвы необходимо всетаки выбрать один, в который и обратиться за рассмотрением и разрешением дела. Этой цели и служит территориальная подсудность.

Гражданский процессуальный кодексРФ выделяет следующие виды территориальной подсудности: общую, альтернативную, исключительную, договорную, по связи дел.

Статья 28 ГПКРФ закрепляет правило общей подсудности, в соответствии с которым иск предъявляется в суд по месту жительства ответчика, а иск к организации предъявляется в суд по ее месту нахождения.

Подсудность по выбору истца (альтернативная подсудность) закрепляется статьей 29 ГПКРФ, в соответствии с которой истец имеет право по своему усмотрению обратиться в один из нескольких судов, указанных в законе.

Так, например, иск к ответчику, место жительства которого неизвестно или который не имеет места жительства в Российской Федерации, может быть предъявлен в суд по месту нахождения его имущества или по его последнему известному месту жительства в Российской Федерации.

Иск к организации, вытекающий из деятельности ее филиала или представительства, может быть предъявлен также в суд по месту нахождения ее филиала или представительства.

Выбор между несколькими судами, которым подсудно дело, принадлежит истцу.

Статья 30 ГПКРФ закрепляет правила исключительной подсудности. В соответствии с ней, в частности, иски о правах на земельные участки, участки недр, обособленные водные объекты, леса, многолетние насаждения, здания, в том числе жилые и нежилые помещения, строения, сооружения, другие объекты, прочно связанные с землей, а также об освобождении имущества от ареста предъявляются в суд по месту нахождения этих объектов или арестованного имущества.

Иски кредиторов наследодателя, предъявляемые до принятия наследства наследниками, подсудны суду по месту открытия наследства.

Подсудность нескольких связанных между собой дел определяется по правилам статьи 31 ГПКРФ: иск к нескольким ответчикам, проживающим или находящимся в разных местах, предъявляется в суд по месту жительства или месту нахождения одного из них по выбору истца; встречный иск предъявляется в суд по месту рассмотрения первоначального иска; гражданский иск, вытекающий из уголовного дела, если он не был предъявлен или не был разрешен при производстве уголовного дела, предъявляется для рассмотрения в порядке гражданского судопроизводства по правилам подсудности, установленным Гражданским процессуальным кодексом.

Договорная подсудность означает, что стороны могут по соглашению между собой изменить территориальную подсудность для данного дела до принятия его судом к своему производству. Однако подсудность гражданских дел, подлежащих рассмотрению Верховным Судом, верховным судом республики, краевым, областным судом, судом города федерального значения, автономной области и автономного округа, а также исключительная подсудность не может быть изменена соглашением сторон.

Дело, принятое судом к своему производству с соблюдением правил подсудности, должно быть разрешено им по существу, хотя бы в дальнейшем оно станет подсудным другому суду.

Суд передает дело на рассмотрение другого суда, если:

1) ответчик, место жительства или место нахождения которого не было известно ранее, заявит ходатайство о передаче дела в суд по месту его жительства или месту его нахождения;

2) обе стороны заявили ходатайство о рассмотрении дела по месту нахождения большинства доказательств;

3) при рассмотрении дела в данном суде выявилось, что оно было принято к производству с нарушением правил подсудности;

4) после отвода одного или нескольких судей либо по другим причинам замена судей или рассмотрение дела в данном суде становятся невозможными. Передача дела в этом случае осуществляется вышестоящим судом.

О передаче дела в другой суд или об отказе в передаче дела в другой суд выносится определение суда, на которое может быть подана частная жалоба. Передача дела в другой суд осуществляется по истечении срока обжалования этого определения, а в случае подачи жалобы – после вынесения определения суда об оставлении жалобы без удовлетворения.

Дело, направленное из одного суда в другой, должно быть принято к рассмотрению судом, в который оно направлено. Споры о подсудности между судами в Российской Федерации не допускаются.

Глава 17 Сравнительный анализ наследственного права зарубежных стран и России

Наследственне право в зарубежных государствах рассматривается как подотрасль частного права и представляет собой совокупность норм, регулирующих отношения, связанные с переходом прав и обязанностей умершего к другим лицам. Наследование – это традиционно производный способ приобретения права.

Так, вследствие изменившихся социально–экономических условий, повлекших за собой реформы ряда институтов гражданского права, были расширены наследственные права пережившего супруга, а также усыновленных и внебрачных детей. Кроме того, в интересах государства, стремящегося к активному непосредственному участию в наследственных правоотношениях, был ограничен круг наследников по закону, что расширяет возможности государства в приобретении выморочных имуществ. Тем же целям служит система налогов на наследство, позволяющая государству, по сути дела, участвовать в разделе наследственного имущества, нередко приобретая, таким образом, весьма значительную его часть.

Наследственное право западных стран исходит из сочетания двух основополагающих принципов: свободы завещания и охраны интересов семьи.

§ 1 Наследственное право Германии

Германское гражданское уложение в значительной степени базируется на римском праве. Гражданский кодекс 1896г. стал первой в истории Германии единой для всей страны кодификацией гражданского права. Кодекс построен по так называемой «пандектной» системе. В соответствии с ней общие для всех институтов нормы содержатся в общей части (первой книге). Кроме того, кодекс содержит еще четыре книги: вторая посвящена обязательственным отношениям, третья – вещному праву, четвертая – семейному и пятая – наследственному праву.

Основаниями наследования является либо завещание (волеизъявление наследодателя, определяющее юридическую судьбу его имущества после смерти), либо по закону. Наследование по закону происходит, если:

– завещание признано недействительным (полностью или в части);

– наследодатель не оставил завещание;

– завещание не охватывает всего наследственного имущества;

– существуют лица, имеющие право на обязательную долю.

Открытие наследства происходит по трем критериям:

1) основание (физическая смерть, признание лица умершим или безвестно отсутствующим);

2) время (момент смерти, дата вынесения судебного решения о признании лица умершим (безвестно отсутствующим);

3) место (место жительства наследодателя, место нахождения основной части его имущества).

Под наследственным имуществом понимается вся совокупность имущественных прав и обязанностей, которыми обладал наследодатель на момент смерти.

Наследование по закону. Наследники по закону делились на кровных родственников, пережившего супруга. Германский закон при наследовании по закону закреплял систему «парантелл» (линий), представлявших собой группу родственников, происходящих от общего предка.

Первую парантеллу составляли нисходящие наследники (дети, внуки, правнуки и т. д. наследодателя); вторую парантеллу – родители и их нисходящие (т. е. родители наследодателя, их дети, внуки, правнуки); третью парантеллу дед и бабка наследодателя и их нисходящие и т. д.

При этом число парантелл не ограничено. Таким образом, наследниками являлись родственники любой степени, могущие доказать свое родство с наследодателем, сколь бы отдаленным оно ни было. Усыновленный (его потомство) и усыновитель (его родственники) полностью приравниваются к родственникам по происхождению (§ 1755 ГГУ). При отсутствии наследников имущество переходит к государству, так же как к наследнику по закону, т. е. государство приобретает права и обязанности (§ 1936 ГГУ).

Как законные наследники первой парантеллы, призываются нисходящие родственники наследодателя. Потомок, находящийся в живых при открытии наследства, исключает дальнейших потомков, через него состоящих в родстве с наследодателем. Дети наследуют поровну (§ 1924 ГГУ).

Переживший супруг наследодателя призывается к наследованию по закону: рядом с родственниками первой очереди – к одной четверти наследства, а рядом с родственниками второй очереди или рядом с дедом и бабкой – к половине наследства. Если нет родственников первой очереди или второй (ни деда, ни бабки), все наследство переходит к пережившему супругу (§ 1931 ГГУ).

Наследодатель может назначить наследника односторонним распоряжением на случай смерти (завещание, последняя воля). Наследодатель может по завещанию устранить от наследования по закону родственника или супруга, не назначая наследника.

Наследник может принять наследство или же отречься от него, как только наследство открылось. Нельзя принимать наследство или отрекаться от него, ограничиваясь какойлибо частью его.

Принятие части или отречение от части наследства недействительно. Кроме того, право наследника отречься от наследства переходит по наследству.

Наследование по завещанию. Завещание представляет собой выполненное в установленной законом форме волеизъявление наследодателя, определяющее юридическую судьбу его имущества после смерти. Завещание является, как правило, односторонней сделкой. Однако отметим, что в Германии разрешается составление завещания несколькими лицами, причем только супругами.

Может быть заключен договор о наследовании между наследодателем и иным лицом (лицами) на получение имущества (доли) наследодателя за предоставление ему этим лицом (наследником) услуг, материальных средств. Юридическая сила возникает с момента заключения договора, который не может быть расторгнут в одностороннем порядке.

Завещание, как и любая сделка, должно соответствовать установленным в законе требованиям. Действительность завещания может быть оспорена по иску лица, интересы которого нарушены, но не ранее открытия наследства. Наследодатель вправе выбирать одну из установленных в законе форм:

– собственноручное – целиком написанное и подписанное наследодателем (личная печать);

– публичное (нотариальное) – письменное или устное (записывается нотариусом, судьей) заявление в присутствии нотариуса (или судьи) и свидетелей. Несоблюдение установленной в законе формы делает завещание недействительным.

Как правило, недействительны завещания, составленные душевнобольными, слабоумными, а также психически здоровыми людьми в состоянии аффекта. Допускается составление завещания несовершеннолетними – с 16 лет (§ 2229 ГГУ). Совершеннолетие как и по российскому праву в ФРГ наступает с 18 лет.