Как защититься от рейдерства, или Особенности национального бизнеса Беликов Олег

Рейдерство

1. Каждый человек имеет право владеть имуществом как единолично, так и совместно с другими.

2. Никто не должен быть произвольно лишен своего имущества.

(Статья 17 Всеобщей декларации прав человека, Принятой резолюцией 217 А (III) Генеральной Ассамблеи ООН от 10 декабря 1948 года)

Итак, уважаемый читатель, проблема рейдерства возникла не сегодня и не сейчас. В истории нашего государства прослеживается четыре массовых, революционных момента передела собственности, и все они были инициированы верховной властью. Эти этапы носят условный характер, так как национально-освободительная борьба всегда способствовала переделу собственности. Как в известном фильме: «Белые придут – грабят, красные придут – тоже грабят». Первый передел собственности был в эпоху Ивана Грозного. Второй устроил Петр Первый. Третий – большевики после Великой Октябрьской Социалистической революции 1917 года. Четвертый мы переживаем вместе с 1990 года. Все эти переделы собственности, происходившие в имперской России, тесно связаны с Украиной и своими корнями глубоко проникли в нашу историю. Все массированные захваты, поглощения и переделы собственности в любой стране всегда инициировались государством. Примеров тому великое множество, и перечислять их можно до бесконечности. Начиная с истории развития государства и права. Переделы собственности были известны как древним грекам, так и древним римлянам, как средневековой Европе, так и развитым странам наших дней. Судите сами, уважаемый читатель: примерно в 640–560 гг. до нашей эры афинский архонт (высшее должностное лицо) Солон, известный своим законотворчеством и реформами, проповедовал перераспределение собственности. В начале 6 века до н. э. Афины раздирало противостояние аристократии, сосредоточившей в своих руках власть, а также большую часть земель, и большинства населения, обремененного долгами, из-за чего многие попали в зависимость от кредиторов и даже лишились свободы. В 594 до н. э. афиняне избрали Солона архонтом и поручили ему проведение политических и экономических реформ. Солон отменил долги, добился освобождения тех, кто уже попал в рабство за долги, и запретил впредь делать займы под залог личной свободы. Что касается управления, Солон установил в Афинах тимократическую систему, связав право граждан на участие в выборах и занятие политической деятельностью с их доходом. Солон создал и апелляционный суд, гелиею, которая была фактически народным собранием с кворумом в 6000 человек, где рассматривались обжалования приговоров. Все действия Солона были фактически направлены на изменение имущественных отношений и перераспределение собственности.

Другим ярким представителем архи-рейдерства был Клеомен III (около 260–219 до н. э.), царь Спарты в 235–221 гг. Вслед за царём Агисом IV пытался ликвидировать социальный кризис, охвативший спартанское общество в результате разорения большей части спартиатов, восстановить могущество Спарты. Клеомен III провёл в народном собрании решения о переделе земли (вся земля была объявлена государственной собственностью и разделена между спартиатами и частично периэками), кассации долгов, реорганизации системы государственного воспитания и др. Таких примеров можно приводить великое множество вплоть до Оливера Кромвеля в Англии, деятеля Английской буржуазной революции 17 века, вождя индепендентов, лорд-протектора Англии. По определению Ф. Энгельса, «Кромвель совмещал в одном лице Робеспьера и Наполеона» английской революции.

Истории Украины известна такая легендарная личность, как Устим Якимович Кармелюк, живший в 1787–1835 гг. и слывший предводителем антикрепостнического крестьянского движения в Подольской губернии на Правобережной Украине. За неоднократное «неповиновение» Устим Кармелюк в 1812 был отдан помещиком в солдаты, но бежал и в начале 1813 организовал повстанческий отряд из крепостных крестьян, призвал крестьян не выходить на барщину, беспощадно расправляться с угнетателями. Повстанцы громили помещичьи усадьбы, забирали имущество, деньги и раздавали их крепостным. То есть являлись в то время яркими представителями «крепостного рейдерского движения», используя в своей деятельности ярые атаки на чужую собственность. Наивысшего размаха борьба с помещиками достигла в 1832–1835 годах. За всё время в ней приняли участие не менее 20 тыс. крепостных крестьян, а также городской бедноты, беглых солдат. Сам Кармелюк неоднократно попадал в руки царских властей, сидел в тюрьмах, был на каторге в Сибири, но после успешных побегов возвращался на родину и возобновлял борьбу. Возглавляемое им крестьянское движение охватило обширную территорию и сыграло большую роль в расшатывании крепостнических устоев, внеся свою лепту в историю становления рейдерства.

После «кровавого воскресенья» 9 января 1905 года в Петербурге по Украине прокатились сотни забастовок и крестьянские бунты, охватившие 64 уезда из 94-х. Захватывалась и уничтожалась помещичья собственность, по всей Украине вспыхнуло более полутора тысяч бунтов на селе. Такие «рейдерские» атаки происходили у нас вплоть до «экспроприации» экспроприаторов и давления на «буржуазный» элемент в пользу «пролетариата» в виде его бюрократических представителей.

Кармелюковцы, крестьянские бунты, ярые представители большевиков – чекисты и прочие участники процессов передела собственности – всё перемешалось в истории нашего государства! Исходя из изложенного, уважаемый читатель, опыт развития, становления и процветания рейдерства как явления у нас достаточно велик и обширен.

В наши дни слово «рейдер» из лексикона экономистов успешно перекочевало в словарь обывателей и стало общеупотребляемым ругательством, а заказные убийства крупных собственников и успешных банкиров стали обыденным явлением в экстренных выпусках информационных агентств. Ситуация в стране напоминает мутное время поздней перестройки. Тема корпоративных войн и недружественных захватов вообще характерна для стран с переходной экономикой, где при минимально затраченных усилиях есть возможность мгновенно стать собственником хозяйственного общества, за бесценок приватизировать стратегическое предприятие или (при наличии нужных связей) даже целую отрасль.

Но, как и каждое явление, проблема рейдерства имеет свои предпосылки. В государствах с такой экономикой, как наша, условия для рейдерства создаются в тот момент, когда субъект хозяйственной деятельности приватизируется незаконным путём. Сомнительная предыстория приватизации объекта, когда предприятия с разорванными технологическими и экономическими связями насильно бросили в рынок, придав им форму акционерных обществ, при полном отсутствии рыночной инфраструктуры. Это породило, в свою очередь, наличие недовольных миноритарных акционеров – все эти разрозненные звенья логически выстраиваются в цепочку предпосылок захватов чужой собственности. По мнению автора, это практически весь «джентльменский» набор условий, необходимых для успешного рейдерского захвата. Рейдер не может осуществить захват объекта, если его корпоративная история безупречна и нет ни малейшего повода для судебного иска. Рейдер также не сможет атаковать хозяйственное общество, перекупая акции у миноритарных акционеров, если его собственники консолидировали 80-100 % акций. Наличие корпоративного спора – вот то, что нужно умелому рейдеру для воплощения своих амбициозных планов захвата. Попытки профессиональной борьбы с недружественными захватами и поглощениями предприятий в Украине делаются только в последние год-два. Сами захваты названы рейдерством (англ. raid – внезапное нападение, налет), а цели их определяются просто – смена собственника.

Украина переживает криминальный ренессанс. Газеты пестрят сообщениями о скандальных захватах предприятий и статьями о переделах собственности. Нарицательный термин «рейдер» успешно используется не только юристами и экономистами, но и обывателями, и стало общеупотребимым ругательством.

В данной публикации мы не будем касаться темы силовых захватов, хотя интеллектуальное рейдерство взаимосвязано с силовыми методами, а всего лишь рассмотрим тактику и стратегию недружественных поглощений и захватов сквозь призму действующего законодательства, что в дальнейшем позволит читателю составить собственное мнение о корпоративных спорах и захватнических атаках, направленных на чужую собственность.

Для удобства чтения автор данной статьи приведёт термины, наиболее встречаемые в тексте, так как словарь рейдерских выражений занимает значимое место в лексиконе наших соотечественников.

Словарь рейдерских терминов и выражений

Акционер – юридическое или физическое лицо, являющееся собственником акций акционерного общества. Акционер – это совладелец акционерного общества. Отвечает по имущественным обязательствам общества только в пределах своего личного вклада в капитал.

Акция – эмиссионная ценная бумага, выпущенная акционерным обществом без установленного срока обращения. Акция удостоверяет внесение ее владельцем доли в акционерный капитал (уставный фонд) общества и предоставляет владельцу следующие права: получать части прибыли в виде дивидендов; продавать акцию на рынке ценных бумаг; участвовать в управлении акционерным обществом; право на долю имущества при ликвидации АО.

Антирейдер – специалист по отражению рейдерских атак.

Аутсорсинг (от англ. outsourcing – использование внешних ресурсов) – это выполнение сторонней организацией определенных задач, бизнес-функций или бизнес-процессов, обычно не являющихся частью основной деятельности компании, но, тем не менее, необходимых для полноценного ее функционирования. Исходя из этого, многие заказчики нередко под аутсорсингом понимают реализацию проектов с привлечением сторонних специалистов.

Аутстаффинг – выведение персонала за штат компании. При аутстаффинге персонал компании заключает трудовые договора не с компанией, а с соответствующей организацией (назовем ее исполнителем). При этом исполнитель берет на себя функции выплаты заработной платы, уплаты налогов, исполнение трудового законодательства (прием на работу, увольнение и т. д.). В то же время персонал выполняет работу непосредственно для компании. Договорные отношения между исполнителем и компанией, как правило, оформляются через договор о предоставлении персонала.

Банкротство – неспособность компании погасить задолженность. При этом право владения активами компании переходит от владельцев к держателям долговых обязательств. Формально банкротство наступает после вынесения судебного решения о неспособности должника выполнить свои финансовые обязательства. Судебное решение выносится либо по просьбе самой компании (добровольная ликвидация), либо по требованию ее кредиторов (принудительная ликвидация).

Белый рейдер – рейдер, использующий относительно законные инструменты захвата (покупка контрольного пакета акций, законное избрание органов управления предприятия и др.).

Блокирующий пакет акций – доля акций, позволяющая их владельцам накладывать вето на решения совета директоров акционерного общества. Обычно блокирующий пакет составляет более четверти акций.

Вывод активов – передача права собственности на активы предприятия другим лицам.

Гринмейл – в ысокоинтеллектуальный корпоративный шантаж путем скупки значительного числа акций какой-либо компании с предложением продать их по повышенным ценам при условии, что другие компании подписывают соглашение о невмешательстве.

Захват – действия незаконного характера, предпринимаемые против компании-мишени для получения контроля над ней или ее активами.

Защита в процессе поглощения – проведение комплексных мероприятий в ситуации, когда агрессор начал процесс поглощения.

Инсайдер – лицо, имеющее благодаря своему служебному положению или родственным связям доступ к конфиденциальной информации о делах предприятия.

Регистратор (держатель реестра) – эмитент или профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по ведению реестра на основании поручения эмитента.

Рейдер – специалист по перехвату оперативного управления или собственности фирмы с помощью специально инициированного бизнес-конфликта.

Реструктуризация предприятия – с овокупность правовых процедур, направленных на преобразование организационной или владельческой структуры компании и (или) оптимизацию структуры ее активов и пассивов.

Слияния и поглощения (mergers and acquisitions, M amp;A) – все виды сделок по передаче корпоративного контроля, включая покупку и обмен активами. При слиянии собственники приобретаемого предприятия получают долю в новой компании, тогда как в случае поглощения приобретающая компания выкупает у акционеров поглощаемого общества все или большую часть акций. В последнем случае собственники приобретаемого лица не получают доли в объединенной компании.

Собственник – субъект собственности; физическое или юридическое лицо, обладающее правом собственности, выступающее в роли владельца, распределителя, пользователя объекта собственности.

Каскадный метод – создание непрерывного обременения одновременно по нескольким направлениям.

Компания-мишень – субъект предпринимательской деятельности, в отношении которого предпринимаются действия с целью завладения его имуществом и (или) с целью получения контроля над этим лицом через органы его управления.

Контрольный пакет акций – минимальная доля акций, дающая возможность их владельцам осуществлять фактический контроль за деятельностью акционерного общества, блокировать принятие нежелательных решений. Теоретически контрольный пакет акций составляет не менее половины всех голосующих акций. Практически (при широком распространении акций) контрольный пакет составляют 20 % акций.

Корпоративный конфликт – спор, возникающий по поводу управления и деятельности компании между ее участниками, а также между участниками и самой компанией.

Корпоративный шантаж (гринмейл) – вмешательство третьих лиц в деятельность акционерного общества, основанное на факте владения его голосующими акциями, и создание препятствий в осуществлении обществом нормальной хозяйственной деятельности с целью понуждения последнего к выкупу акций, принадлежащих третьим лицам, по цене значительно превышающей рыночную.

Мажоритарный акционер – лицо, владеющее существенным, преобладающим пакетом голосующих акций акционерного общества и имеющее возможность оказывать влияние на его деятельность, в том числе путем участия в работе органов управления акционерного общества. Размер пакета акций, являющийся существенным, определяется в каждом конкретном случае, в зависимости от распределения акций между остальными акционерами.

Миноритарый акционер – лицо, владеющее небольшим пакетом акций, не имеющее существенного влияния на деятельность и решения акционерного общества. Размер пакета акций также определяется в зависимости от размера пакетов акций других акционеров. Обычно пакет акций миноритарного акционера составляет от 1 акции до 10 % от общего количества акций акционерного общества.

Недружественное поглощение – установление контроля над обществом (или активами общества), несмотря на отсутствие согласия собственника, либо вынуждение последнего на дачу такового.

Превентивная защита – проведение ряда мероприятий, снижающих привлекательность компании со стороны агрессора до начала процесса поглощения.

Преднамеренное банкротство (умышленное банкротство)  – умышленное создание или увеличение неплатежеспособности предприятия, совершенное в целях его поглощения.

Черный рейдер – рейдер, использующий в своей деятельности незаконные методы, в т. ч. подделку документов, подписей, физическое и психическое принуждение (явный криминал).

Начать, по мнению автора данных строк, необходимо с права собственности, так как все рассматриваемые взаимоотношения базируются на нем. Право собственности является нерушимым. Никто не может быть противоправно лишен этого права или ограничен в его осуществлении. Субъектом права собственности может быть любой субъект права. Право частной собственности регулируется и охраняется различными отраслями права. Их статус характеризуется незыблемостью, основывается на силе закона. Кроме этого, соответствующие изменения в положении собственника могут быть осуществлены исключительно по решению суда. Охрана права собственности осуществляется гражданским, уголовным, административным и иным законодательством, то есть право собственности является комплексным институтом, который регулируется многими отраслями отечественного законодательства. Государство приняло на себя обязанность защищать частную собственность, обеспечивать её неприкосновенность, что служит невозможности быть лишенным права собственности или быть ограниченным в его осуществлении. Имущество, находящееся в собственности двух или более лиц (сособственников), принадлежит им на праве общей собственности (общее имущество). Собственность двух или более лиц с определением долей каждого из них в праве собственности является общей долевой собственностью. Между участниками права общей долевой собственности существуют не только правоотношения собственности, но и обязательственные правоотношения. В соответствии с этими обязательственными правоотношениями плоды, продукция и доходы от использования имущества, которое принадлежит лицам на праве общей долевой собственности, входят в состав общего имущества и распределяются между собственниками в соответствии с их долями в праве общей долевой собственности, если иное не установлено законом.

Как распознать угрозу

Существуют некоторые признаки, свидетельствующие о том, что в отношении субъекта предпринимательской деятельности готовится рейдерская атака, и собственнику предприятия или уполномоченному ним органу необходимо принять срочные меры по организации экономической безопасности предприятия. Основанием для беспокойства топ-менеджеров компании должна являться скупка ее долгов, участившиеся обращения акционеров по поводу предоставления тех или иных документов, проверки контролирующих органов и пр. Своевременное выявление признаков возможных захватов, рейдерских атак, недружественных поглощений позволит успешно противостоять им. Вот некоторые характерные признаки, позволяющие определить начало недружественных акций против субъекта предпринимательской деятельности.

Появление в печати негативной информации. Желая снизить инвестиционную привлекательность компании и тем самым сделать ее более уязвимой, рейдеры организовывают появление в прессе негативной информации о ней. В этом случае реакция должна быть осторожной, поскольку встречные публикации могут быть расценены как оправдание. Лучше бороться косвенными методами, стараясь обнародовать позитивную информацию о компании. Например, публиковать финансовую отчетность с хорошими показателями за прошедший период, пресс-релизы об отдельных успехах компании и пр.

Альтернативные собрания акционеров. Для отъема долей у собственников рейдерам необходимо провести альтернативное собрание акционеров с целью утверждения нового генерального директора. Если вам стало известно о проведении подобного собрания, следует насторожиться и принять превентивные меры. Например, провести легитимное собрание акционеров, подтверждающее полномочия генерального директора, желательно с абсолютным большинством голосов и в более ранние сроки. При этом важно оперативно проинформировать расчетный банк о продлении финансовых полномочий генерального директора. Следует также уведомить правоохранительные органы и юридическую службу вашей налоговой инспекции о том, что в отношении вашего предприятия планируются преступные действия.

Судебные тяжбы. Инициировать рассмотрение судебного спора в нашем государстве не составляет никаких проблем. Спор можно организовать по любому, даже пустяковому вопросу. Будь это трудовые или корпоративные правоотношения, всегда найдётся недовольная сторона. И вместе с иском, как правило, поступают заявления об обеспечении исков. Рейдеры достаточно активные, достаточно жесткие, с большой, по количеству судов и проводимых ими действий, финансовой поддержкой. Лакомый кусочек, упавший в поле их зрения, судя по предпринятым действиям, в покое оставлен не будет.

Силовой захват или проникновение на территорию. Рейдеры могут начать атаку с того, что организуют силовой захват предприятия или под каким-то предлогом попытаются проникнуть на его территорию. Так, известен случай, когда в компанию поступила ложная информация о том, что заложена бомба. Всех сотрудников вывели, и специальная группа, состоящая из представителей нескольких ведомств (налоговики, пожарники, милиция), проникла на территорию, чтобы найти и обезвредить бомбу. Один из участников группы был подкуплен рейдерами и по их поручению должен был похитить реестр акционеров. Чтобы обезопаситься от подобной ситуации, следует поручить ведение реестра акционеров надежной компании с соответствующей лицензией (например, инвестиционной компании).

Увеличение количества проверок. По заказу рейдеров в отношении предприятий могут инициироваться серии проверок (милицейские, налоговые и др.) для выявления некорректных или незаконных методов ведения хозяйственной деятельности. Известно, что серьезная комплексная налоговая проверка, например, в сопровождении сотрудников милиции (силовых структурных подразделений), может парализовать работу предприятия. В этом случае, наряду с приведением в порядок бухгалтерии, необходимо убедиться в том, что финансово-товарные схемы, по которым работает предприятие, не могут быть признаны незаконными, ведущими к неправомерному уменьшению налогооблагаемой базы или подпадающими под признаки мошенничества, притворных сделок либо незаконного предпринимательства. Особое внимание следует обратить на такие «звенья цепи», как фирмы-однодневки, офшоры, «серый» импортер, «зарплатные схемы». Все эти элементы могут стать объектом пристального внимания проверяющих и привести к абсолютно законному возбуждению уголовных дел. Кроме указанных мер рекомендуется наладить хорошие отношения с силовыми структурами.

Возбуждение уголовных дел. С целью давления на акционеров в отношении предприятия могут возбуждаться уголовные дела. Например, по поводу незаконной приватизации. Несоблюдение законодательства в процессе оформления прав собственности на имущество или в процессе приватизации позволяет рейдерам инициировать различные судебные процессы. Например, для акционера оспаривание сделки с имуществом, приобретенным обществом в процессе приватизации, по большому счету бессмысленно, так как возврат такого имущества государству негативно отразится на финансовом положении общества, а следовательно, и на стоимости акций. Тем не менее, рейдеры к такому способу прибегают, поскольку судебный процесс вызывает у предприятий разного рода проблемы (отвлечение сотрудников, затраты и пр.).

Запросы на предоставление документов. Письма от акционеров или различных органов с просьбами предоставить документы в какой-то момент начинают поступать в компанию с завидной частотой. Например, запросы из территориального отделения распределения земельных ресурсов о направлении справки БТИ о состоянии зданий и сооружений. Или от акционеров – с просьбой предоставить самую разную документацию – от бухгалтерской отчетности до трудового контракта того или иного топ-менеджера. Это тревожный признак: подкупив рядовых сотрудников, рейдеры таким образом получают дополнительную информацию об объекте. Поэтому, если подобные письма поступили в вашу компанию, имеет смысл связаться с организацией-отправителем и уточнить, действительно ли руководство дало распоряжение сделать такой запрос в отношении вашего предприятия.

Предложения о продаже бизнеса. Привлекательные предложения о покупке вашего бизнеса, например, по цене, в полтора раза превосходящей реальную стоимость предприятия, должно насторожить вас. Не исключено, что рейдеры готовят недобросовестную сделку. Тех, кто делает вам такие предложения, следует очень тщательно проверять. Например, можно направить официальные запросы в компетентные органы по месту регистрации предполагаемой фирмы-партнера, обратиться в частные агентства или к открытым информационным источникам. Если в официальных органах можно получить информацию о регистрационных данных и отсутствии какого-либо криминала в деятельности фирмы, то в интернете можно почерпнуть информацию о контрагентах фирмы, ее роде деятельности, времени работы на рынке, деловой репутации.

Кабальные сделки. За последние год-полтора распространились банковские и лизинговые схемы по отъему бизнеса. Например, банк предлагает средства под низкий процент, но под залог имущества, стоимость которого в два-три раза превосходит сумму кредита. В договоре же предусмотрено условие о том, что предмет залога переходит в собственность банка при просрочке, превышающей 5 дней. В результате имущество компании нередко переходит в собственность банка или его дочерней структуры, часто принадлежащей рейдерам.

Кредитные договоры или договоры ипотеки огромны по объему (20–30 страниц), содержат многочисленные пункты и оговорки, которые запутывают не только юристов, но и самих собственников предприятия. Да к тому же еще набранные мелким шрифтом. А кабальные условия включаются в текст договоров несколько раз в расчете на то, что сотрудники компании, заметив их в одном месте, не обратят на них внимания в другом. Обнаружив описанные выше признаки, прежде всего, попытайтесь понять, действительно ли это рейдерский захват и, если да, то кто за ним стоит. В течение нескольких дней с помощью юристов сформируйте несколько возможных сценариев развития событий.

Желательно в этот же срок подготовить документы, необходимые для перевода активов на резервное предприятие. Это могут быть, например, учредительные документы, договора цессии, договоры о передаче имущества в доверительное управление с правом распоряжения (продажи, залога, мены) либо договоры прямой или комиссионной купли-продажи. При этом нужно выбрать наименее затратный и «налогоемкий» вариант, например, передачу активов провести не по договору купли-продажи, а внести в уставный капитал или передать в доверительное управление с правом распоряжения.

Среди источников рисков, присущих деятельности субъекта предпринимательской деятельности (СПД) на коммерческих рынках, следует выделить:

• фирмы, банки и иные партнеры, экономическое состояние которых создает угрозу нанесения ущерба СПД;

• кризисы, в первую очередь политические, экономические и социальные;

• организованные преступные группы, а также криминальные структуры, стремящиеся приобрести влияние на успешную компанию;

• конкуренты, применяющие методы недобросовестной конкуренции и промышленного шпионажа;

• лица из штата компании, пытающиеся удовлетворить личные коммерческие интересы за ее счет.

Естественно, что при таких условиях выстраивание четкой линии защиты предприятия является одной из приоритетных задач, стоящих перед собственником предприятия или уполномоченным ним органом.

Рейдерство (англ. raid – внезапное нападение, атака) – общее название цепочки операций, которая с помощью уязвимостей в законодательстве позволяет получить владение над капиталом (обычно предприятием). При этом совершается вывод активов из владения законных собственников. Рейдерство – более-менее законный, сложный, высокоинтеллектуальный и высокодоходный бизнес. Люди, осуществляющие рейдерство по заказу со стороны, называются рейдерами.

Захватить предприятие можно физически, например, ввести на территорию вооруженные подразделения. Однако значительно важнее контролировать хозяйственную деятельность предприятия, то есть осуществлять функции исполнительного органа, что дает возможность распоряжаться активами. Поэтому силовое занятие территории и административных строений если и осуществляется, то именно с целью обеспечить установление контроля над активами. Но даже такие, прямо скажем, жесткие действия ни в коем случае не являются априори незаконными. Не единичные случаи, когда руководители предприятий не хотят подчиняться вполне законным решениям владельцев об увольнении или отстранении от должности. И не просто не подчиняются, а воздвигают настоящие баррикады, прячут печати. Случается, на защиту абсолютно незаконной позиции уволенного директора становятся целые трудовые коллективы с традиционным оружием пролетариата – булыжником в руках. А рядом с трудовыми коллективами нередко оказывается персонал охранных фирм в камуфляже и с более серьезным оружием. Можно провести поэтапную классификацию всего рейдерского захвата – от силового давления, до устранения конкурентов и лиц, приближенных к ним. Признаки «черного» рейдерства на лицо. При таких обстоятельствах защита законных прав и интересов акционеров невозможна без применения определенных мер принудительного характера. Именно поэтому следует детально выяснять все обстоятельства каждого факта так называемого захвата для определения его законности. А без разбора во всех таких случаях клеить ярлык «рейдерство» означает играть на руку правонарушителям.

Итак, как уже отмечалось, существует несколько видов рейдерства, в диапазоне от совершенно легальной деятельности (рейдерство как бизнес, ничем не отличающихся от других видов бизнеса) до уголовного деяния, как правило, сопровождаемого целым комплексом преступлений: от коррупции до физического насилия. Однако в Украине зачастую бывает невозможно различить цель, преследуемую рейдерами, тем более что она может меняться. Приобретая миноритарный пакет, рейдеры, как правило, зарятся на весь бизнес, но если атака по каким-либо причинам срывается, они могут удовлетвориться получением прибыли от перепродажи приобретённого пакета акций мажоритарию втридорога, ликвидировав таким образом базу конфликта. В практике принято делить рейдерство на виды, однако такое деление имеет относительный характер, и вряд ли отражает в полной мере истинное лицо захватчика.

Белое рейдерство. Рейдер действует исключительно по закону, используя оставленные законодателем дыры, организовывает скупку акций или долгов предприятия, пытается временно ухудшить его экономическое и финансовое положение, удешевив его акции, ищет прорехи в уставе и т. д.

Серое рейдерство. Здесь уже речь идёт о балансировании на грани закона, однако, как правило, эта грань зачастую переступается участниками конфликта. Для «серого рейдерства» характерно использование фальсифицированных документов, двойного реестра, незаконного собрания акционеров. Естественно, здесь имеется простор и для коррумпированности судей. Большинство граждан нашего государства уверены, что действия «серых» рейдеров балансирует на грани закона и пользуются сомнительными правовыми трюками. Серые рейдеры под большинство корпоративных атак пытаются подвести какие-либо правовые действия. Серые рейдеры приходят с пролоббированным решением суда, и заявляют, что именно они законные собственники предприятия. Однако и другая сторона не сидит сложа руки, и также имеет нужное решение суда. Результатом такого противоборства становится победа того из участника корпоративного спора, у кого численное преимущество. «Серое рейдерство» – наиболее привлекательный вариант поглощения, так как позволяет применять юридически оформленные силовые схемы захвата в настоящем и минимизировать для новых владельцев корпоративные риски в будущем.

Чёрное рейдерство идёт рука об руку с бандитизмом. Здесь тоже используются фальсифицированные документы и прочие методы «серого рейдерства», но значительно больше внимания уделяется коррумпированию чиновников разного рода администраций, министерств, представителей правоохранительных органов, судей. Фактически, коррупция – питательная среда и базис «чёрного рейдерства». Что касается такого вида захвата, то о его распространении, как о скрытом явлении, известно намного меньше, чем об остальных видах рейдерства. В Украине действия «черных» рейдеров напоминают откровенное мошенничество и разбойные нападения на чужую собственность, практику применения силовых криминальных захватов. Однако помимо коррупционных незаконных и неправосудных решений, «чёрное рейдерство» характеризуется обязательным применением физического насилия для реального воплощения этих решений в жизнь. Следует отметить, что в Украине грань между «белыми», «серыми» и «чёрными» рейдерами предельно размыта, вплоть до устранения неугодных лиц и конкурентов. А такие методы борьбы, к сожалению, в нашем государстве не редкость.

Подготовившись теоретически, стал Бизнесмен Бизнесменович вычислять свои самые уязвимые места. Первым в списке оказался конфликт.

Конфликт как источник посягательств

Конфликт – чрезвычайно распространенное явление общественной жизни, а тем более в её экономической сфере. Конфликт (лат. coflictus – столкновение) в самом общем виде определяют как предельно обостренное противоречие. Конфликт предполагает наличие конфронтации, противостояния, состояние защиты или нападения. Любые конфликты, а тем более конфликты в предпринимательской деятельности, могут травмировать и иметь драматические последствия, но однозначно негативно относиться к конфликту нельзя, поскольку это естественный процесс, говорящий о том, что есть как минимум несколько разных мнений. В нынешних условиях опытному рейдеру не представляет труда искусственно создать конфликтную ситуацию, перессорить всех и вся, и в результате без всяких усилий перехватить бразды правления в свои руки. В практической деятельности часто можно наблюдать, как из-за рядового, второстепенного конфликта, не разрешенного своевременно, приходили в упадок крупнейшие предприятия с многомиллионными оборотами и легко становились желанной добычей рейдера.

Исходя из этого, можно сделать вывод, что на современном этапе видно, что конфликтные ситуации, протекающие в условиях ведения совместной хозяйственной деятельности и исполнения партнерских отношений в предпринимательской деятельности, существенно отличаются от тех конфликтов, которые протекали в прошлом. Происходит смена ценностей и целей в организациях, смена механизмов поведения работников и схем поведения руководителей, а значит, меняются и формы протекания конфликтов в организациях и механизмы их решения. Однако ряд причинных условий возникновения конфликта остаются с течением времени неизменными: конфликт из-за ресурсов, из-за нехватки-недостаточности-искажения информации, межличностный конфликт. Конфликт в сфере предпринимательской деятельности может привести как к улучшению взаимоотношений между субъектами хозяйствования, так и к прекращению договорных отношений между теми же сторонами. Учитывая, что механизм зарождения и протекания конфликтных ситуаций между участниками хозяйственной деятельности довольно хорошо изучен, встает вопрос, возможно ли влиять на механизм протекания конфликтной ситуации между спорящими сторонами? И если возможно, то использование каких методов и технологий будет наиболее оптимальным в том или ином случае?

Посредством социально-конфликтологического анализа интересно рассмотреть взаимосвязи людей в рамках их отношений в сфере предпринимательства. Во-первых, это взаимосвязи функционального характера, определенные совместной трудовой (договорной) деятельностью. Данные взаимосвязи носят как непосредственный, так и опосредованный характер. Во-вторых, это взаимосвязи психологического характера, вызванные потребностями людей в общении. Исходя из указанных взаимосвязей, которые в норме должны иметь согласованный характер, выделены следующие основные типы конфликтов, нарушающих успешное осуществление соответствующей связи:

1. конфликты, представляющие собой реакцию на препятствия достижению основных целей в бизнесе;

2. конфликты, возникающие как реакция на препятствия достижению личных целей работников в рамках их совместной трудовой деятельности;

3. конфликты, вытекающие из восприятия поведения участников договорных отношений как несоответствующего принятым социальным нормам совместной хозяйственной (трудовой) деятельности;

4. сугубо личные конфликты между работниками субъектов предпринимательской деятельности, обусловленные несовместимостью индивидуальных психологических характеристик – резкими различиями потребностей, интересов, ценностных ориентаций, уровня культуры в целом.

Источником обострения конфликтов между большими группами является накопление неудовлетворенности существующим положением дел, возрастанием притязаний, радикальное изменение самосознания и социального самочувствия. Как правило, сначала процесс накопления неудовлетворенности идет медленно и скрыто, пока не происходит некоторое событие, которое играет роль своего рода спускового механизма, выводящего наружу это чувство неудовлетворенности. Неудовлетворенность, приобретающая открытую форму, стимулирует возникновение социального движения, в ходе которого выдвигаются лидеры, отрабатываются программы и лозунги, формируется идеология защиты интересов. На этом этапе конфликт становится открытым и необратимым. Он либо превращается в самостоятельный и постоянный компонент общественной жизни, либо завершается победой инициирующей стороны, либо решается на основе взаимных уступок сторон.

В реальной деятельности коллективов чаще встречаются конфликты, представляющие собой сочетания нескольких из указанных типов. Если не найти эффективного способа управления конфликтом, могут образоваться следующие дисфункциональные последствия, т. е. условия, мешающие достижению целей:

• повышение эмоциональной и психологической напряженности в коллективе;

• неудовлетворенность, плохое состояние духа и, как результат, рост текучести кадров и снижение производительности;

• препятствие осуществлению перемен и внедрению нового;

• сворачивание взаимодействия и общения между конфликтующими сторонами;

• увеличение враждебности между конфликтующими сторонами по мере уменьшения их взаимодействия и общения.

Крайне дисфункциональны эмоциональные, материальные затраты на участие в конфликте, снижение дисциплины, ухудшение социально-психологического климата в коллективе, представление о побежденных группах как о врагах, чрезмерное увлечение процессом конфликтного взаимодействия в ущерб работе, сложное восстановление деловых отношений («шлейф конфликта»).

Зачастую возникают такие ситуации, когда разрешение того или иного спора традиционными методами урегулировать невозможно, и спорящим сторонам приходиться прибегать к помощи третьих лиц – так называемым переговорщикам, т. е. медиаторам. Практика переговорного процесса в последнее время получила широкое распространение и позволяет урегулировать спорные правоотношения, не обращаясь за защитой в судебные инстанции. Медиаторство, медиация – содействие третьей стороны двум (или более) другим в поисках компромиссного соглашения в спорной или конфликтной ситуации. Главными принципами, лежащими в основе посредничества (медиации), является нейтральность посредника и самоопределение сторон: стороны сами должны найти взаимоприемлемый вариант разрешения конфликта или спора. Этим роль медиатора отличается от роли нейтрального судьи, обязанного вынести решение при разрешении конфликтной ситуации. Но наиболее распространенная модель посредничества, имеющая сугубо прагматический характер и ориентированная на достижение соглашения сторон, не ставит таких целей, как личностная трансформация, восстановление взаимоотношений, укрепление сообществ, поэтому её использование не в полной мере решает проблемы разрешения социальных конфликтов и правонарушений.

Ядром переговорного процесса является примирительная встреча участников конфликта в присутствии ведущего, которым является медиатор. Роль ведущего в этом процессе очень важна. Ведение работ с конкретными случаями во многом зависит от его уникального искусства и накопленного опыта. Непременным условием проведения таких встреч является нейтральность медиатора. В переговорном процессе нейтральность трактуется определённым образом: медиатор (арбитр) беспристрастен относительно конфликтующих сторон; он работает равно как для одной, так и для другой сторон; что касается предмета самого спора, ведущий не нейтрален, он компетентен в этом вопросе, и его понятия о предмете спора базируются не только на внутренних убеждениях, знаниях психологических методик, но и в соответствии с правоприменительной практикой. При этом медиатор не навязывает собственное видение проблемы или свои решения. Ход встречи предполагает наличие особого плана, и, тем не менее, именно участникам, а не ведущим встречи, предоставляется решающее слово. Обеим сторонам предлагается высказать собственную версию возникшего спора. Каждая из сторон получает возможность задать вопросы и уточнить у своего визави, что же все-таки, по его мнению, произошло. Далее они обсуждают значение и последствия случившегося, момент возникновения и развития конфликта. После этого стороны вместе решают, что в связи с этим можно предпринять. Приняв совместное решение и достигнув договоренности, они заключают соглашение (в устной или письменной форме). Но приведенный выше сценарий не является единственной возможностью урегулировать спорные взаимоотношения, опытный медиатор, в зависимости от той или иной ситуации, сам выбирает тактику и стратегию переговорного процесса.

Выбираемые тактики и техники урегулирования конфликтов определяются ситуацией, а не особенностями медиатора. Тактики взаимодействия медиатора с оппонентами могут быть различными, такими, как в приведенной ниже таблице:

В начале работы медиатор интенсивно изучает возникшую проблему и старается заинтересовать участников конфликта в процессе медиации, поднять свой авторитет в их глазах. Медиатор рассказывает о себе, своих возможностях, о медиации вообще, мотивирует участников на ведение переговоров. Большинство медиативных техник направлено на нормализацию отношений между сторонами и решение стоящих перед ними проблем. Когда оппоненты предъявляют нереальные требования друг к другу, посредник стремится изменить их, демонстрируя, в чем состоит неконструктивность позиций сторон. При проявлении сторонами враждебности необходимо жестко контролировать ситуацию, используя юмор, иронию или оказывая давление на них, призывая к осознанию последствий такого поведения. Когда одновременно обсуждается много вопросов, медиатор стремится упростить ситуацию, выделяя приоритетные цели, определяя перечень проблем, предлагая сторонам поторговаться из-за того, что кажется наиболее важным, и т. д. На завершающем этапе переговоров, когда посредник уже имеет четкое представление о том, как и что должно быть сделано, он может выступать в роли судьи, активно влияя на разрешение конфликта. Он использует техники независимого вмешательства, включающие в себя показ участникам плюсов и минусов соглашений, предложение своих вариантов решений, перевод намечающейся договоренности из сферы желаемого в область действительного.

Роль медиатора в урегулировании конфликта состоит в преодолении деструктивной, эмоциональной напряженности участников (гнев, страх и т. п.). Отчасти этому служит такая особая часть программы, избранной медиатором, как предварительные встречи ведущего с каждой из сторон по отдельности, где стороны получают возможность выразить свои чувства, рассказать свою «историю» и заявить о потребностях. Это дает возможность: создать для сторон атмосферу доверительности, безопасности; увидеть ситуацию шире, как бы со стороны; осознать последствия своих действий; определить меру своей ответственности; подготовиться к диалогу с визави. На предварительных встречах происходит ориентация сторон на будущее, активизация их внутренней конструктивности. Если стороны дают согласие на встречу «лицом к лицу», то медиатор согласовывает время и место и собирает участников. Чтобы в ходе такой встречи обеспечить атмосферу психологической и физической безопасности для сторон и не стать заложником их эмоционально насыщенного взаимодействия, арбитр может установить правила безопасности ведения переговорного процесса (не допускать оскорбительных выражений, слушать друг друга, говорить по одному и т. п.) и, за счет специальной подготовки, может использовать известные из области психотерапии и посредничества в разрешении конфликтов приемы организации коммуникации, активного слушания, техники работы с сильными эмоциями. Задача медиатора состоит в том, чтобы облегчить переговоры и перевести поток взаимных обвинений в признание несправедливости конфликтной ситуации, а также создать возможность для преодоления стереотипов. Конфликтующие стороны имеют возможность увидеть друг в друге переживающих и сочувствующих людей, что становится главным условием достижения взаимоприемлемого соглашения. В целом, стороны получают возможность подвести эмоциональный и фактический итог спорной ситуации, восстановить справедливость конкретными делами и нормализовать отношения с перспективой дальнейшего сотрудничества.

В конфликтных ситуациях люди демонстрируют различное поведение, такое как:

•  Избегание – это реакция на конфликт, при которой человек игнорирует (фактически отрицает) само наличие конфликта, считает, что разногласий нет и поэтому воздерживается от споров, дискуссий, возражений другой стороне, не уступая и не настаивая на своем. Другими словами, человек стремится дистанцироваться от ситуации. Причины избегания: проблемы на самом деле может не быть; проблема есть, но она настолько незначительна, что не стоит обращать на нее внимание; у меня много других проблем, более важных, чем эта; я не смогу решить эту проблему; все это бесполезно и ни к чему не приведет; возможность проигрыша; я не люблю конфликтных ситуаций; это очень неприятная для меня ситуация; со временем все образуется; боюсь, что меня будут прямо связывать с этой проблемой или с участниками конфликта.

•  Приспособление – стиль поведения в конфликте, при котором сторона частично или полностью отказывается от удовлетворения своих интересов, то есть идет «капитуляция» другой стороне. Приспосабливающаяся сторона готова уступить, пренебрегая собственными интересами, соглашается на требования и претензии противостоящей стороны. Причины приспособления: у меня есть более важные интересы; мне дорого общение с этим человеком, поэтому не хочу его обижать; не хочу углубления конфликта; стремление сделать «жест доброй воли»; стремление избавиться от конфликта; ни одному из основных принципов (ценностей) не угрожает опасность; правота на стороне противника; приспособление сейчас поможет мне в будущем. Кроме того, многие из причин избегания конфликта применимы к пассивному и активному приспособлению, намеренному желанию умиротворить противника или просто «сдаться».

•  Конкуренция – стили поведения, характеризующиеся высокой степенью настойчивости в удовлетворении собственных интересов, отсутствием уступчивости в удовлетворении интересов других партнеров. При этом для стороны, демонстрирующей данное поведение, наибольший интерес представляет результат и совершенно не важно, какими останутся у нее отношения с другими участниками конфликта. Конкуренция не обязательно ведет к насилию, а в некоторых случаях стимулирует талант. Причины конкуренции: недоверие к другим, особенно к тем, кто проявляет заинтересованность; недооценка сил другой стороны; правила поведения, принятые в данной среде; восприятие поведения другого человека как оскорбительное; честная игра в рамках закона и правил.

•  Компромисс – обе стороны до некоторой степени идут на взаимные уступки, другими словами, из общего груза каждая сторона берет на себя часть меньше той, которую она определила для себя первоначально. Если же это касается одной стороны, то это не компромисс, а уступка. Однако, это неустойчивое состояние, развитие которого может вызвать необходимость дальнейших компромиссов. Результат компромисса – различная степень удовлетворенности и неудовлетворенности всех сторон. В конфликте принципов компромисс, как правило, не возможен. Причины компромисса: переговоры в тупике, компромисс – единственный выход; лучше договориться до чего-нибудь, чем ни до чего не договориться; передышка для дальнейшей концентрации ресурсов; компромисс дает выигрыш в другом; проигрыш обойдется дешевле выигрыша.

•  Сотрудничество в отличие от компромисса дает возможность стопроцентного удовлетворения интересов партнеров, обеспечивает плодотворные выгодные взаимоотношения в будущем, и поэтому является наиболее эффективным. Однако этот подход требует большого напряжения сил, творческих способностей, фантазии и концентрации других ресурсов, занимает много времени, так как подразумевает, что интересы одной стороны не будут удовлетворены, если не будут удовлетворены интересы другой стороны.

Разработано немало рекомендаций, касающихся различных аспектов поведения людей в конфликтных ситуациях, выбора соответствующих стратегий поведения и средств разрешения конфликта, а также управления им. Для руководителя полезно знать, какие черты характера и особенности поведения человека характерны для конфликтной личности. К таким качествам могут быть отнесены следующие:

• неадекватная самооценка своих возможностей и способностей, которая может быть как завышенной, так и заниженной. И в том, и другом случае она может противоречить адекватной оценке окружающих;

• стремление доминировать во что бы то ни стало там, где это может быть и невозможно;

• консерватизм мышления, взглядов, убеждений, нежелание преодолеть устаревшие традиции;

• излишняя принципиальность и прямолинейность в высказываниях и суждениях, стремление во что бы то ни стало сказать правду в глаза;

• определенный набор эмоциональных качеств личности: тревожность, агрессивность, упрямство, раздражительность.

Как разновидность рейдерства отметил для себя Бизнесмен Бизнесменович Гринмейл.

Гринмейл как разновидность рейдерской атаки

Гринмейл – высокоинтеллектуальный корпоративный шантаж путем скупки значительного числа акций какой-либо компании с предложением продать их по повышенным ценам при условии, что другие компании подписывают соглашение о невмешательстве.

Каких-то десять – двадцать лет назад, явление «гринмейла» и «рейдерства» было прерогативой западной экономики. В нынешних реалиях можно смело утверждать, что эти понятия уже стали неотъемлемой частью нашей экономики – экономики рыночных отношений. Термины «гринмейл» и «рейдер» нередко объединяют, связывая их с понятием захватов привлекательных в экономическом понимании предприятий. Кому из Вас, уважаемые руководители, неоднократно приходилось слышать о зверствах рейдеров, которые чинят «своеволия» над чужой корпоративной собственностью, или о недружных поглощениях путем обвальной скупки акций миноритарных акционеров? Появление этих понятия обусловлены, в первую очередь, несовершенством действующего отечественного законодательства, сравнительно небольшим опытом акционерной формы ведения бизнеса, некорректным проведением приватизации, миллионной армией мелких акционеров, масштабностью коррупции в обществе и, в конце концов, высочайшей рентабельностью этого вида деятельности. Арсенал средств, которым пользуются профессиональные шантажисты и захватчики, довольно разнообразный. Это – обвинение руководителей компании в мошенничестве, создание системы двойного менеджмента, проводка альтернативных собрания акционеров с формированием параллельного совета директоров или избранием второго генерального директора, создание двойного реестра и списание акций со счетов законных собственников со следующей их продажей «добросовестным» приобретателям. И вследствие этого всего, проведение силовых акций на основании определений разных судов (как обычно – максимально удаленных от места основных событий), заказанные публикации в печати с целью формирования общественной мысли в свою пользу. Но тем-то и отличается силовой захват от недружественного поглощения, что в последнем случае интересы захватчиков имеют «завуалированный характер» и осуществляют психологическое давление на рядового акционера. Комментарии работников правоохранительных органов или громкие предположения заинтересованных лиц не отображают всей глубины поднятого вопроса.

Основным и самым безобидным видом отечественного рейдерства является такое течение, как гринмейл, которое на Западе рейдерством вообще не считается. Применение миноритарным акционером корпоративного шантажа владельца с дальнейшей целью подороже продать свои акции именуется гринмейлом. Гринмейл, или корпоративный шантаж, в классическом понимании представляет собой комплекс разнообразных корпоративных действий, которые употребляются миноритарным (мелким) акционером с целью заставить общество или его основных (крупных) акционеров приобретать акции, которые принадлежат данному миноритарию. И надо отметить – по довольно высокой цене! Другими словами, гринмейл является разновидностью высокоинтеллектуального требования, шантажа. Если говорить дословно, то «greenmail» – это «зеленое письмо», почти то же самое, что и наша «черная метка», и на корпоративном сленге обозначает корпоративный шантаж акционером своего предприятия с целью получения сверхприбыли с помощью спекуляций или злоупотребление своими правами. В некоторых случаях корпоративный шантаж может быть реальным способом защиты своих прав миноритарним акционером. Но, во всяком случае, в основе классического гринмейла лежит корпоративный конфликт. Другое дело, когда в игру вступают «рейдеры». «Рейдер» в бизнесе – это «грабитель», «захватчик». То есть тот, кто старается приобрести хозяйственное общество против воли его совладельцев. И если в промышленно развитых странах Запада это означает, в сущности, скупку акций у мелких акционеров по цене, выше той, которую может предложить общество, то на Украине рейдерство носит больше криминальный характер. У нас предприятия не покупают, а захватывают под любым предлогом и любыми средствами на несколько часов. Цель этих захватов – сразу произвести отчуждение основных активов общества. Рейдерство в бизнесе – это экономическая война и ее цель – завладеть, присвоить или развалить чужой бизнес. Как известно, рейдеры – это компании или отдельные специалисты по вопросам недружественных поглощений предприятий, и их цель, в отличие от гринмейлов, намного крупнее – получение непосредственного контроля над чужой собственностью для дальнейшей ее перепродажи с тысячекратной прибылью заинтересованной стороне. Задача рейдера состоит в том, чтобы создать предприятию максимальное количество проблем, финансово истощить его, а потом отобрать у владельцев за бесценок. Рейдер действует быстро. Если не успевает, то затея становится все менее удобной.

Чем же спровоцированная волна корпоративных захватов? Очередным переделом собственности. Во-первых, на макроэкономическому уровне у финансово-промышленных групп накопились значительные объемы свободных денежных ресурсов, возможности применения которых, в той или иной степени, ограничены. Во-вторых, в стране завершился процесс раздела наиболее доходных сфер бизнеса и владельцы больших капиталов ищут новые высокорентабельные сферы приложения своих финансовых ресурсов. В-третьих, наша экономика подошла к более высокой стадии концентрации капитала, в том числе путем слияний и недружественных поглощений.

Указанный общемировой путь развития, по которому в разное время прошли все промышленно развитые страны, дошел и до нашего государства. Данный процесс и на сегодняшний день наблюдается на Западе и особенно масштабно – на уровне транснациональных корпораций. Развитие рыночных отношений в нашей стране требует сегодня от владельцев полного знания конъюнктуры рынка, в том числе и отслеживания действий явных и потенциальных конкурентов. Тем более что рынок в регионах в полной мере еще не разделен, и соперничество за его части постоянно обостряется, особенно при нестабильной политической ситуации в стране.

Любая рейдерская операция начинается с разведки. Уточняется все: от влияния и боеспособности владельцев до юридической чистоты объекта. Иногда заказчик начинает собирать информацию о потенциальной жертве сам, но чаще поручает эту трудоемкую работу рейдерам. Самое главное в этой разведке – покупка у регистратора реестра акционеров предприятия. Такая база данных собирается временами месяцами и стоит немалых денег. Но всегда становится в возможности – премиальные гонорары могут достигать десятков миллионов долларов. Если анализ информации показывает, что грабителю жертва по зубам, то составляется «бюджет атаки».

Следующий этап – реализация апробированных схем. В том числе и с использованием гринмейла. В этом случае корпоративный шантаж может быть использован не только для спекулятивного повышения цен на пакет акций гринмейлерами. Он может быть нанят другими бизнесменами и с другими целями. Как мишень выбирается успешно действующее предприятие большого, среднего или даже малого бизнеса, допустим, какое-то акционерное общество (АО). Этому АО предлагается выкупить какой-либо пакет акций по «цене предложения», т. е. по завышенной и сознательно неприемлемой цене. Получив отказ, гринмейлер начинает войну против данного акционерного общества. Поскольку вариантов манипуляций с правом созыва общих собраний акционеров существуют множество, то общество заваливается требованиями по поводу избрания новых органов управления акционерным обществом, в ход идут фальшивые документы, подаются в суды многочисленные иски и начинается бесконечная судебная процедура. По данным Центра исследования корпоративных отношений, 86,7 % опрощенных респондентов считает, что коррумпированность чиновников (прокуратура, налоговики, судьи) способствуют увеличению количества рейдерских захватов. Эксперты говорят, что это аксиома, не нуждающаяся в доказательствах. Если бы в суде можно было бы «легко и дешево» защищать законные права собственника, смысла в рейдерских захватах просто не было бы.

Деятельность вышеуказанных органов по своей сути является одним из основных инструментов работы рейдеров, содействие чиновников делает рейдерство возможным «вообще». Но вернемся, уважаемый читатель, к рассматриваемой теме гринмейла. Особенно популярно у гринмейлеров использование судебных процедур: воевать в зале суда намного проще, так как при этом создается видимость законности, хотя языком специалистов это называется «злоупотребление правом». Кому из Вас, уважаемый читатель, не приходилось участвовать в судебных заседаниях, и не приходилось видеть, как можно поставить все с ног на голову и переиграть оппонента в словесной перепалке? А действия по обеспечению иска? А другие процессуальные действия, которые в судебном заседании возможно использовать в свою пользу? В одних случаях это делается для того, чтобы, ударив по деловой репутации хозяйственного общества, снизить его капитализацию и сделать более чувствительной для недружественного поглощения. В других случаях гринмейлеры действуют в интересах основного конкурента избранной жертвы, например, перед большим тендером по распределению заказов. Третий вариант предусматривает условие, при котором стоимость бизнеса компании намного дешевле, чем принадлежащие ей активы (дома, земля). Вот они-то и интересные гринмейлерам.

Пленум Верховного суда Украины в своем Постановлении № 9 от 22.12.2006 года «О практике применения судами гражданского процессуального законодательства при рассмотрении заявлений об обеспечении иска» постановил, что при рассмотрении дел, предметом которых является обжалованное решение общего собрания хозяйственного общества, судам необходимо учитывать, что запрет проводить такое собрание поднимает право на участие в них и управлении обществом тех его участников, которые не обжаловали это решение, и противоречит содержанию мероприятий обеспечение и цели их применение, которая заключается в защите интересов участника процесса, а не в лишении (нарушении) прав других лиц. Суд не должен принимать такие меры обеспечения иска, которые связаны с вмешательством во внутреннюю деятельность хозяйственных обществ (например, запрещать созвать общее собрание общества, составлять список акционеров, которые имеют право на участие в них, предоставлять реестр акционеров и помещение для проводки собрания, подбивать итоги голосования по вопросам повестки дня и т. п.).

В делах о защите трудовых или корпоративных прав не допускается обеспечение иска путем остановки действия решения об освобождении истца из работы и обязательство ответчика и других лиц не совершать препятствий истцу в выполнении им своих предыдущих трудовых обязанностей, поскольку таким образом фактически постановляет решение без рассмотрения дела по сути. Лицам, которые принимают участие в деле, должна быть гарантирована реальная возможность защитить свои права при решении заявления об обеспечении иска, поскольку существует риск причинения им ущерба в случае, если сам иск или связанные с материально-правовыми ограничениями мероприятия по его обеспечению окажутся необоснованными. Поэтому, допуская обеспечение иска, суд имеет право возложить на истца обязанность внести на депозитный счет суда залог, достаточный для того, чтобы предотвратить злоупотребление обеспечением иска (тем не менее, его размер не должен превышать размера цены иска). По смыслу этой нормы суд (судья), определив вид обеспечения иска и размер залога, должен указать в соответствующем постановлении, что последняя обращается к выполнению немедленно после внесения предмета залога в полном размере. Если мероприятия по обеспечению иска употребляются по инициативе прокурора или лиц, которым по закону предоставлено право обращаться к суду за защитой прав, свобод и интересов других лиц, то их заявление должна быть любым способом подтвержденная лицом, в интересах которого они действуют, поскольку возмещение возможного ущерба и его обеспечения осуществляется лишь за счет этого лица.

Очень важным моментом во взаимоотношениях двух противоборствующих сторон есть сам момент возникновения корпоративного конфликта. Одна сторона имеет власть и деньги, другая лишена их, и отсюда вечный конфликт: верхи не имеют желания править по новому, низы уже не желают жить по старому. Вместо веры, покорности и ожидания баснословных дивидендов в недалеком будущем миноритарный акционер переуступает свою долю (ее часть, пай) в уставном капитале хозяйствующего субъекта, и освобождает себя от всех явных и неявных бед, связанных с корпоративными конфликтами. Вот это место, вот этот троянский конь, на котором неприятель въезжает в состояние врага и начинает свою подрывную деятельность, направленную на недружественное поглощение общества из середины. Право на свободное распоряжение корпоративными правами, которые принадлежат участнику, является неотъемлемой частью его общих корпоративных прав. Общество не имеет возможности в своих внутренних документах устанавливать или на практике применять какие либо ограничения, которые касаются свободного распоряжения надлежащим участником акциями (например, преобладающего права других акционеров на приобретение акций общества, также необходимо получить согласие общества на отчуждение акций). Участники (основатели) общества имеют право распоряжаться своими акциями, долями в уставном фонде, или имуществом общества, любым не запрещенным законом средством. Также участник общества имеет право продать, подарить, передать в порядке наследования или правопреемства, а также по-другому распорядиться этими правами с учетом ограничений, предусмотренных законом. При отчуждении корпоративных прав к приобретателю переходит и право на получение части прибыли, которая еще не выплачена, если другое не предусмотренное договором. Но главное в том, что предоставляется право в управлении обществом, а это именно то, на что направленные рейдерские атаки.

Захватить предприятие можно и другими способами, но содержать контроль над его финансово-хозяйственной деятельностью, осуществлять распорядительные функции и влиять на решение самого высочайшего органа общества – собрания можно только путем участия в самом обществе. А такое участие, при правильной постановке вопроса, в свою очередь дает возможность распоряжаться активами предприятия, а это уже очень много. Т. е., как мы видим, уважительные читатели, корпоративные конфликты становятся благодатной почвой для дальнейших рейдерских атак, которые можно было бы локализовать на месте. Слишком часто бывает и обратная ситуация: решением общего собрания от руководства обществом устранен исполнительный орган, тем не менее директорат подчиняться требованиям собрания не желает, и в результате судебные инстанции завалены заявлениями о неправомерности или противозаконности данного решения общего собрания. И средств, чтобы отменить нежелательное решение собрания, очень много. В любом случае возникает корпоративный конфликт, которым также может воспользоваться умелый рейдер.

Конфликт интересов между участниками общества или между участниками и самым обществом – явление не сегодняшнего дня. Такие взаимоотношения были, есть и будут, и в основе их лежит человеческий фактор, и чем он вызван, уже не имеет никакого значения, так как уже задействованные методы недружественного поглощения и происходит рейдерская атака. Наличие в том или ином хозяйственном обществе противоборствующих группировок только оказывает содействие расширению конфликта, что в дальнейшем влечет полное прекращение деятельности предприятия в той форме, в котором оно осуществлялось раньше.

Разобравшись с гринмейлом, перешел Бизнесмен Бизнесменович к изучению такого противоправного деяния, как «инсайд».

Осторожно – инсайд!

Построение бизнеса на доступе к информации

Проблема инсайда в последнее время тревожит не только руководителей и собственников предприятий, но и всю деловую элиту, как в нашей стране, так и за рубежом. Если прибегнуть к словарю, то понятие «инсайдер» (inside), буквально означает лицо, имеющее благодаря своему служебному положению или родственным связям доступ к конфиденциальной информации о делах организации, учреждения, предприятия. Но не всегда слово «инсайдер» воспринимается так невинно, как слышится. Если у Вас развито воображение, то легко представить себе, что человек, у которого есть доступ к эксклюзивной информации, решил ею воспользоваться для наживы, при этом никому не сообщив о грядущих негативных явлениях. Как, например, в случае с энергоносителями или с продовольствием. На всеобщем горе, человек, воспользовавшийся своими связями или служебным положениям, при негативном стечении обстоятельств обогащается за счёт своих соседей, коллег, знакомых. Такими действиями инсайдер нарушает принципы справедливости, на которых должны выстраиваться свободные рыночные отношения. И в тех странах, где эту свободу и равенство для всех ревностно оберегают, законодательство наказывает за подобные бесчинства. В нашем развивающемся государстве до этого ещё далеко, так как власть имущие сами участвуют в таких неблаговидных операциях.

Инсайдер, в негативном смысле этого слова, – человек или компания, которые с выгодой продают или покупают ценные бумаги, обладая эксклюзивной информацией. Эта информация помогает им правильно сориентироваться в торговле и безошибочно увеличить свой капитал. В это же время, тысячи других участников фондового рынка сомневаются и гадают, как же изменится цена. Весь украинский бизнес построен на том, что группа людей знает что-то раньше других, и успешно использует это в своих целях. Договоренности, коррупция, взятки и кумовство – вот характерные черты инсайда в Украине. Если у игрока на фондовом рынке есть знакомый человек в компании, акциями которой он торгуете, то у него открывается доступ к информации, которую можно обернуть себе в пользу. Другие участники торговли такого доступа к информации не имеют, и естественно, что поспеть за игроком, владеющим конкретной информацией, они не могут. Следовательно, нужная информация до определённого времени является чьей-то коммерческой тайной, доступ к которой ограничен как во времени, так и в возможности доступа к ней.

Законодатель об инсайде

Правовое понятие терминам «инсайдер» и «инсайдерская информация» дано в Законе Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» от 23 февраля 2006 года № 3480-IV (далее – Закон). Так, инсайдеры – это лица, которые владеют инсайдерской информацией в связи с тем, что они являются:

• владельцами голосующих акций эмитента или частей (паев) в уставном капитале эмитента;

• должностными лицами эмитента;

• лицами, которые имеют доступ к инсайдерской информации в связи с выполнением трудовых (служебных) обязанностей или договорных обязательств, независимо от отношений с эмитентом, в частности:

• юридическими лицами, которые находятся с эмитентом в договорных отношениях прямо или косвенно и осуществляют контроль;

• физическими лицами, которые находятся с эмитентом или юридическими и физическими лицами, связанными с эмитентом договорными отношениями, или отношениями контроля, в трудовых или договорных отношениях;

• государственными служащими.

В соответствии со ст. 44 указанного Закона № 3480-IV инсайдерская информация представляет собой любую неопубликованную информацию об эмитенте, его ценных бумагах или договорах, предание огласке которой может значительно повлиять на стоимость ценных бумаг. Информация относительно оценки стоимости ценных бумаг и/или финансово-хозяйственного состояния эмитента, если она получена исключительно на основе обнародованной информации или информации из других публичных источников, не запрещенных законодательством, не является инсайдерской информацией. Государственная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку определяет, какая именно информация принадлежит к инсайдерской. Исходя из изложенного, можно определить, что термины «инсайдер» и «инсайдерская информация» относится к сфере биржевой торговли.

Во избежание таких очевидных фактов распространения информации, законодатель в ст. 45 Закона устанавливает определенные нормы, направленные на запрещение использования инсайдерской информации. Инсайдеру запрещается:

• совершать с использованием инсайдерской информации для собственной пользы или в интересах других лиц сделок, направленных на приобретение или отчуждение ценных бумаг, которых касается инсайдерска информация, до момента предания огласке такой информации;

• передавать инсайдерскую информацию или предоставлять доступ к ней другим лицам, кроме раскрытия информации в пределах выполнения профессиональных, трудовых или служебных обязанностей, либо в иных случаях, предусмотренных законодательством;

• давать любому лицу рекомендации относительно приобретения или отчуждения ценных бумаг, относительно которых он владеет инсайдерской информацией, до момента предания огласке такой информации.

Порядок раскрытия инсайдерской информации устанавливается нормативно-правовыми актами Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку. Профессиональные участники рынка ценных бумаг должны сообщить Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку об операциях с ценными бумагами в случаях, когда есть подозрение о том, что во время осуществления таких операций используется или может быть использована инсайдерская информация.

Вышеперечисленные действия распространяются также на лиц, которые не являются инсайдерами, но владеют инсайдерской информацией и знают (или должны знать), что эта информация поступила от инсайдера. Ответственность за противоправное использование инсайдерской информации устанавливается законом. Но применительно к нашему законодательству этого недостаточно, чтобы искоренить такое негативное явление, как инсайдерство. К конкретному искоренению или запрету использования инсайдерской информации Украине предстоит пройти очень долгий и нелёгкий путь. Будет недостаточно принять запрещающие нормы на законодательном уровне и наладить систему контроля над их исполнением. Важно, чтобы рынку стало выгоднее исключить инсайд из своей жизни, чем пользоваться им. А здесь наступает чисто психологический момент, происходит существенная ломка мировоззрения, переоценка ценностей. Даже если сегодня принять нормы, ограничивающие использование инсайда в украинском бизнесе, можно проследить их судьбу на примере понятий «коммерческая» и «банковская тайна». Как первая, так и вторая чётко прописаны и закреплены в действующем законодательстве. Но ими пользуются лишь при необходимости отстоять свои интересы. И первым нарушителем здесь выступает государство. Когда оно преследует цель собрать налоги, понятий «банковской» и «коммерческой» тайн уже не существует. Точно такая же судьба ожидает и инсайд. Когда это выгодно, то о нём молчат, но когда в дело вступают правоохранительные и фискальные органы, то утечка информации на лицо. Да и вообще, уважаемый читатель, решить наскоком проблему инсайдеров непросто.

Кадры решают всё!

Должностные проступки, совершаемые в кредитно-финансовой сфере, особенно в финансовых структурах и коммерческих банках, напрямую затрагивают не только и не столько акционеров и участников хозяйственных обществ, сколько многочисленных клиентов предприятий, учреждений, организаций и рядовых граждан. Проблема безопасности финансово-хозяйственной деятельности общества стоит по-прежнему крайне остро. Любой ценой, во что бы то ни стало установить влияние в финансовой сфере – вот цель, на которую направлены усилия как криминальной среды, так и чиновничьего аппарата. И в первую очередь, эти внешние проявления связаны с получением информации для установления жесткого контроля. Однако внешние проявления невозможны без использования внутренних факторов, без учёта человеческих слабостей. Кому, как не сотруднику хозяйственного общества, финансовой структуры или банка, знать о просчетах и недостатках работы собственной службы безопасности и других профильных отделов. Не секрет, что подавляющее большинство корыстных злоупотреблений совершается персоналом, имеющим легальный доступ к документам, носящим гриф «ДСП», а также к информационным системам предприятия.

И здесь как нельзя кстати подходит крылатое выражение: «Кадры решают всё!». Контроль за поведением персонала в полном объеме невозможен. Действительно, добившись обеспечения технической защиты предприятия, служба безопасности не в состоянии эффективно контролировать те или иные поступки человека, а тем более, стопроцентно предугадать его помыслы и чаяния. Аналитики считают, что утечка информации происходит по нескольким причинам. Действия инсайдеров, готовых продать сведения, – 36 %; болтливость персонала – 10 %; подкуп сотрудников банка – 28 %; проникновение в базы данных – 21 %; технические методы сбора информации – 5 %. В итоге утечка коммерческой информации в 70 % случаев происходит по вине персонала. Отделить добросовестных сотрудников от недобросовестных «на глаз» довольно сложно даже психологам, поэтому локальной службе безопасности совместно с подразделениями, отвечающими за подбор персонала, приходится работать по принципу «доверяй, но проверяй». Особая роль в решении этого вопроса отводится методике тестирования потенциальных служащих финансового учреждения, которую формируют менеджеры по персоналу. Если объективно оценивать существующие сегодня процедуры отбора кадров, то оказывается, что во многих организациях акцент делается, прежде всего, лишь на выяснение уровня профессиональной подготовки кандидатов, который определяется по формальным признакам: образование, последняя занимаемая должность и стаж работы по специальности.

Как показывает практика, лучший способ бороться с инсайдерами – максимально усилить технический контроль над сделками. Для пущей безопасности, по мнению автора, в их совершении со стороны финансового учреждения должны принимать участие сразу несколько человек, последовательно выполняя функции внутреннего контроля. Позволяя одному служащему иметь полный контроль над важной сферой деятельности предприятия без перекрестной проверки другими служащими, организация тем самым создаёт благоприятные условия для совершения служебных подлогов.

Как уже отмечалось, должным образом бороться с инсайдерами при современном законодательстве практически невозможно. Человека, разгласившего конфиденциальную информацию, нельзя привлечь к уголовной ответственности и даже уволить. Меры административного характера – выговор – как правило, должного эффекта не имеют. Сотрудники, которые «сливают» информацию, получают за это немалые деньги, поэтому им ничего не стоит пережить лишний выговор.

Специалисты выделяют более ста факторов, влияющих на лояльность и благонадежность сотрудников. Условно их можно разделить на три группы: документально зафиксированные факты биографии, например, наличие судимости; сведения неформального характера (связи с криминалом); черты характера. Однако нельзя забывать, что персональные данные следует брать у самого работника, а для получения информации у третьей стороны желательно его письменное разрешение.

Инсайдеры, кто они?

Возвращаясь к внутреннему фактору разглашения инсайдерской информации, следует отметить, что дополнительной проблемой являются внешние служащие, работающие по контракту. Большинство из них имеет доступ во внутреннюю сеть компании. Как известно, аудиторы в своей деятельности, часто посещают корпоративную сеть, тем самым становясь аккумулятором информационных технологий и объектом для пристального внимания со стороны лиц, желающих получить такую информацию. Если проанализировать сложившуюся ситуацию, то можно увидеть, что в среднем каждый день 30 % пользователей корпоративной сети являются временными сотрудниками. Но всё же временные сотрудники способны только на получение части информации, и в связи с этим наибольшую опасность представляют все-таки штатные служащие, так как именно они лучше всего знают, что является критической информацией для компании и как найти к ней доступ. Следовательно, бизнес должен заботиться о своих сотрудниках, иначе они будут вести себя нелояльно. Именно поэтому в организации должна быть комплексная и всесторонняя политика ИТ-безопасности, которая регламентирует права и обязанности временных служащих (контрактников), а также устанавливает правила обработки конфиденциальной (личной, секретной, финансовой и др.) информации. В свою очередь этот официальный документ должен быть закреплен соответствующими барьерами, которые защитят критические цифровые активы компании от посягательств со стороны инсайдеров.

Но об общих тенденциях поговорить стоит. Взять, к примеру, скромную фигуру рядового бухгалтера. Обладая доступом к финансовым документам, бухгалтер может не только присвоить деньги банка, финансового учреждения или хозяйственного общества, но и без особых трудностей скрыть недостачу в своем отделе. На примере работы банков можно проследить, что манипуляции с процентами по сберегательным счетам осуществляются путем завышения фактических процентов, начисляемых на различные счета, и использования суммы, представленной в завышении, для компенсации фиктивных расходов – либо против счета клиента, либо против контрольного счета. При злоупотреблениях в кредитных и вексельных отделах банковские служащие чаще всего прибегают к подделке подписей на векселях клиентов, однако поддельные векселя иногда обнаруживаются во время их просмотра должностными лицами, знакомыми с подписями заемщиков. В этом случае инсайдеру проще найти сообщника, который по его «наводке» в самый удобный момент приносит платежное поручение на перевод крупной суммы со счета одного из клиентов банка. Операционист обязан лишь визуально проверить соответствие подписей и печати на платежном поручении и банковской карточке. Установить личность принесшего платежное поручение и его полномочия на право распоряжаться счетом операционист не должен. А ведь для мошенника получить информацию о том, как выглядят подписи и печать, и затем подделать их сегодня не составляет труда, особенно если ему помогает один из сотрудников банка. Так же деньги могут присваиваться путем занижения дохода, полученного в форме ссудных процентов и скидок по займам, или завышения суммы возврата процентов, когда займы погашаются досрочно.

Оформление фиктивных займов – характерный пример должностных преступлений сотрудников кредитных отделов банков. Займы оформляются на подставных или вымышленных получателей по несуществующим адресам или же по адресам людей, не имеющих никакого отношения к этим займам.

В последние годы широкое распространение получили нарушения, связанные с умышленной задержкой перечислений в бюджеты компаний, использованием этих средств для «прокрутки» на валютной бирже или же в качестве кредитов для быстрых спекулятивных сделок с целью последующего присвоения. Подобными махинациями занимаются в транзитных отделах банков.

А как у них?

Существует мировая практика борьбы с подобными негативными явлениями, которая непременно должна распространяться и повсеместно внедряться в отечественные бизнес-структуры. Такая влиятельная организация, как ФБР, для того чтобы защититься от инсайдеров, создаёт отдельное подразделение, в обязанности которого вменяется обеспечение внутренней ИТ-безопасности. В руках руководителя этого отдела будет сконцентрировано управление всеми программами ИТ-безопасности. На нем также будет лежать ответственность за защиту от инсайдеров, которая будет сбалансирована широкими полномочиями, делегированными этой должности.

Решение ФБР лучше всех других примеров демонстрирует, насколько важно организациям по всему миру защищать свои информационные активы и конфиденциальные данные. ФБР имеет в своем распоряжении контрразведывательные подразделения, службы ИТ-безопасности, чрезвычайно подозрительный отдел кадров и т. д. Но всего этого не хватает, чтобы противостоять инсайдерам – нужна служба внутренней ИТ-безопасности. Менее крупным организациям не обязательно выделять функции борьбы с инсайдерами в отдельное подразделение. Достаточно наделить ими службу ИТ-безопасности.

Это что касается США, однако в странах Европы существует аналогичная проблема. Еврокомиссия планирует подготовить новый закон в области защиты персональных данных. Однако на пути реализации будущего закона наверняка возникнут трудности. Если переводить слово «инсайд» дословно, то получим «внутри», «изнутри», «внутренний». По сути, таким термином в англоязычных странах принято называть все то, что доступно немногим, избранным. И информация, которая попадает в руки этих избранных, называется «инсайдерской». Европейская комиссия заявила, что существующие в области защиты личности законы требуют изменений и дополнений. На данный момент система неэффективна и не отвечает современным требованиям. Новая политика предполагает улучшить взаимодействие между отдельными правоохранительными органами. Таким образом, агентства смогут лучше противостоять угрозе утечек информации. Кроме того, законы будут ориентированы, прежде всего, на защиту от кражи личности в сфере электронных преступлений. Законопроект вряд ли будет подготовлен до конца этого года. Хотя актуальность проблемы не вызывает сомнений, инициативу европейских чиновников ждет ряд трудностей. Наверняка многие организации откажутся безвозмездно делиться информацией. Те, кто обладает хорошими наработками и богатой практикой в деле защиты информации, не будут заинтересованы передать наработанные технологии. А польза от прочих агентств окажется не столь эффективной. Но всё же сдвиги есть, и они положительные.

Изучив реальные угрозы, приступил Бизнесмен Бизнесменович к разработке эффективной схемы защиты.

Превентивная защита

Опыт развития, становления и процветания рейдерства как явления у нас достаточно велик и обширен. Точно так же достаточен и опыт борьбы с рейдерскими проявлениями, правда, пока не обобщенный, но всё же в некоторых случаях действенный! Общеизвестные факты статистики говорят о том, что в Украине примерно 40 % бизнесменов обращаются к компетентным специалистам (антирейдерам) до начала захвата предприятия. Остальные 60 % спешат за помощью, когда атака уже началась, реализовано несколько этапов плана захвата и собственник фактически потерял контроль над бизнесом. В целом, к превентивной защите прибегает не более 20 % предпринимателей. Именно таким пренебрежительным отношением к правилам безопасности ведения бизнеса и объясняется обилие успешных рейдов в нашей стране.

Практически все средства массовой информации писали о том, что теоретически любое отечественное предприятие может подвергнуться и стать жертвой рейдерской атаки. Во избежание таких захватов, необходимо знать о том минимуме необходимых действий, которыми бизнесмены могут обезопасить свое предприятие на каждом из этапов рейдерской атаки. Данные рекомендации не могут быть трактоваться как типовые, так как каждому предприятию присущи свои индивидуальные особенности и носят условный характер, однако в каждом отдельном случае собственник должен иметь возможность противостоять недружественному поглощению или захвату. Несмотря на всю сложность ситуации и, казалось бы, правовую пустоту в вопросах защиты от «торпедирования бизнеса», в практике антирейдерских компаний существуют обобщенные принципы защиты, которые и хотелось бы изложить.

Предвидя возможный недружественный захват или поглощение при потенциальной степени опасности, необходимо разработать и применить обобщенную методологию защиты. Потенциальная мишень, прежде всего, рискует потерять ликвидные активы (земля и недвижимость), а также налаженные связи и успешный бизнес. Если угроза рейдерской атаки призрачна и пугает только своей возможностью «быть», собственник, не торопясь, может выстроить дееспособную защиту, выбрав наиболее подходящий способ. Один из способов – это выстраивание с самого начала работы компании своеобразной холдинговой структуры, состоящей из нескольких компаний. Например, одной компании, как правило, частному предприятию (если собственник один) или ООО (если участник один или более) принадлежат активы. Вторая компания, не важно, какой формы собственности, занимается производством, используя мощности по договору с собственником активов. Третья закупает сырье для производства, перепродавая его затем второй. Четвертая реализует изготовленную продукцию. Пятая обеспечивает всё остальные персоналом или оказывает консалтинговые услуги. Более того, получить активы, войдя в состав акционеров или в число учредителей, также крайне сложно: компания, владеющая активами, зарегистрирована в форме ООО. Для сложности такого процесса головное предприятие группы собственников можно зарегистрировать за рубежом, что еще более усложнит задачу рейдера.

Есть здесь и свои сложности. Основной недостаток подобной схемы – сложность контроля финансовых потоков. Или, что ещё хуже, при таком построении бизнес-группы может возникнуть проблема с привлечением заемных средств. Ведь предприятия группы, непосредственно вовлеченные в бизнес-процесс, не располагают активами, под залог которых можно привлечь кредит. Если же деньги занимает ключевая компания, являющаяся собственником основных материальных ценностей, то активы становятся уязвимыми вследствие задолженности компании перед банком или другой кредитной организацией.

Ещё один вариант превентивной защиты – умышленное изначальное отягощение активов или самой компании долгами. Наличие существенной кредиторской задолженности предприятия вполне может служить неплохой гарантией от недружественного поглощения. Разумеется, только в том случае, если кредиторами выступают дружественные или подконтрольные должнику структуры. Если рейдер сможет захватить такую компанию, то он с удивлением обнаружит множество непогашенных долгов, сумма которых в несколько раз превышает стоимость бизнеса. А далее применяется процедура банкротства захваченного рейдером предприятия, что послужит основанием его возврата. Если же целью рейдера являются активы, то, захватив их, он обнаружит, что они три раза заложены и уже заключен предварительный договор об их продаже. Продать он их не сможет, пользоваться имуществом – тоже, и собственник сможет восстановить контроль над активами.

Сознательное отягощение активов влечет за собой те же проблемы, что и в предыдущем случае – невозможность привлечь заемные средства. Из этой ситуации есть как минимум два выхода. Можно получить деньги в банке, предоставив в качестве залога долговое обязательство. То есть деньги получает не само предприятие – владелец активов, а дружественная структура, которой активы и заложены. Однако эти договоры (о залоге активов, договор предварительной продажи и т. п.) имеет смысл держать в секрете. Естественно, что 100 % гарантии не существует, и отягощенные заранее активы смогут обезопасить предприятие, если рейдером не будут предприняты действия по банкротству предприятия. Когда рейдер обнаружит значительную кредиторскую задолженность на захваченном предприятии, он всегда сможет самостоятельно объявить о банкротстве. А потом с помощью судебного решения обеспечить первоочередное удовлетворение требований «своих» кредиторов, одновременно оспорив все кредитные и залоговые договоры на активы, заключенные прежним владельцем. Пока суд да дело, активы уже будут переданы (по решению суда!) подконтрольному рейдеру предприятию и добиться их возврата законному собственнику будет крайне сложно. Также могут возникнуть проблемы с банком, если станет известно, что кредит получен под уже обремененные активы. Тогда это будет квалифицироваться как мошенничество с денежными средствами.

В этой принудительной борьбе рейдер – антирейдер побеждает сильнейший. Или умнейший. Ведь, как известно, против лома…

Для потенциальной мишени рейдерской атаки главное – своевременно почувствовать опасность и приготовиться к отражению атаки. Признаков заинтересованности рейдера по ходу подготовки атаки появляется немало, причем многие заметны даже не специалисту. Например, участились проверки, активизировались миноритарные акционеры, о которых несколько лет не было ни слуху ни духу. Или мелкие собственники неожиданно запрашивают отчет о финансовой деятельности, хотят увидеть уставные документы и протоколы собраний наблюдательного совета. К компании, ведущей реестр акционеров, обращаются с предложениями предоставить выписку из реестра или запрашивают список акционеров. Кто-то периодически обращается за справкой о надежности компании к партнерам и контрагентам. И, наконец, устанавливают банальную слежку за директором и собственниками компании. Если предприятие обратилось к антирейдеру на стадии реальной угрозы, вероятность успешной защиты составляет около 90 %. Впрочем, некоторые меры безопасности можно принять самостоятельно. Главные задачи при подготовке антирейдерских мероприятий – определить «лицо истинного врага», то есть заказчика рейда, и выяснить, что именно его интересует. Практически сразу можно понять, интересует заказчика недвижимость, интеллектуальная собственность предприятия или бизнес в целом, либо же цель атаки состоит в устранении конкурента путем уничтожения его бизнеса. При первых признаках готовящейся рейдерской атаки необходимо заняться, прежде всего, анализом документов предприятия с целью выявления и устранения «ахиллесовой пяты», легкоуязвимого места, детализировав полномочия руководителей и наблюдательного совета, усложнить порядок отчуждения активов. Нередко рейдер, тем или иным способом получив доступ к документации предприятия, использует малейшие процессуальные нарушения в ее оформлении для обращения в суд с целью оспаривания протоколов общего собрания акционеров, приказов директора и т. п. Тщательное изучение документации предприятия позволяет или устранить нарушения, или, по крайней мере, подготовиться к отражению атаки с этого фланга.

Если назначение или увольнение работников, в первую очередь, топ-менеджеров, происходило с различными нарушениями, захватчик может оспорить такие приказы об увольнении или принятии на работу. А в качестве обеспечения иска попросить суд, например, запретить проводить собрания акционеров, совершать любые операции с активами, отстранить действующего гендиректора от выполнения обязанностей и т. д. Как известно, большинство рейдерских захватов и недружественных поглощений происходит с использованием конфликтных ситуациях и существующих разногласий. Умелый рейдер ловко обратит существующий конфликт в свою пользу и, успешно применяя тактику захвата, въедет на «белом коне в стан врага». Поэтому такие конфликтные ситуации между собственниками и увольняемыми руководителями не могут проходить безболезненно и без далеко идущих последствий.

Одно из направлений построения системы защиты собственности – дублирование финансовых потоков. Для борьбы с рейдером предприятие будет нуждаться в значительных ресурсах, прежде всего, в финансовых. И естественно, что необходимо обеспечить доступ собственника к деньгам, даже если рейдер заблокирует основные счета предприятия решением суда, скажем, о взыскании несуществующей задолженности. В таком случае «кровь» компании (оборотные средства) начинает двигаться по дублирующей «кровеносной системе», и владелец предприятия сможет вести эффективную борьбу с захватчиком. Хотя заблокировать счета собственника становится намного труднее, чем ранее, так как кое-какие меры в антирейдерской борьбе на законодательном уровне всё же применяются

Впрочем, в определенных случаях у собственников есть возможности отстоять свой бизнес. Однако многое зависит от количества совершенных рейдером ошибок при проведении операции. Если захватчик действовал безошибочно, вернуть контроль над предприятием практически невозможно. А затяжная борьба может истощить последние финансовые резервы собственника, оставив его у разбитого корыта. Защита информации должна строиться на упреждение. Собираясь заключить тот или иной хозяйственный договор, любому руководителю предприятия необходимо обезопасить себя в дальнейших правоотношениях с контрагентом, убедиться в его добропорядочности, и убедиться в том, условия договора будут исполняться своевременно и в полном объеме. А достичь этого можно как раз с помощью вышеперечисленных методов противодействия рейдерскому натиску. Но лучшее средство – создание корпоративной культуры.

Исходя из всего изложенного, можно сделать вывод, что работа на «упреждение» становится намного эффективней и действенней, когда в службе экономической безопасности предприятия используются способы и методы конкурентной разведки. Я думаю, что слова Уинстона Черчилля будут как никогда актуальны и применимы для борьбы с рейдерским захватом: «Кто владеет информацией, тот владеет миром!».

Решил Бизнесмен Бизнесменович в качестве защиты максимально использовать Договор управления имуществом.

Договор управления имуществом как эффективная форма защиты

В практической деятельности возникают такие ситуации, когда необходимо применение договора управления имуществом. Например, такие, когда в собственности предприятия находятся крупные объекты (недвижимость) и отсутствует возможность их эффективного использования. Если ликвидность имущества невелика, то сдать объекты в аренду будет весьма затруднительно. Передача их в пользование бесплатно может иметь далеко идущие последствия: применение «обычных» цен, доначисление налога на прибыль, санкции и т. д… Наиболее оптимальным будет вариант передачи таких объектов именно в управление. Управитель примет на себя обязательства по улучшению имущества, его рациональному использованию, а учредитель управления будет производить оплату услуг управителя в процентном соотношении от полученных в результате управления доходов. Таким образом, для учредителя управления вместо дохода от передачи имущества в аренду имеют место затраты, связанные с оплатой услуг управления, что положительно скажется при начислении и уплате налога на прибыль. Для управителя – предпринимателя – плательщика единого налога проблем не должно возникать вовсе: поскольку он находится на упрощенной системе налогообложения, то его единственная обязанность – уплачивать фиксированную ставку налога, причем независимо от суммы вознаграждения, которое может изменяться в зависимости от эффективности управления либо иных факторов. Либо бывает так, что у собственника возникли неприятности, которые могут повлечь за собой судебные тяжбы и, в конечном итоге, арест и реализацию высоколиквидного имущества. Заблаговременная передача его на длительный срок в управление убережет такое имущество от лишних взысканий. Особенно эффективным становится институт управления имуществом при отражении рейдерских атак и недружественных захватов и поглощений, когда имущество вроде бы принадлежит собственнику, но управление им осуществляет совершенно иной субъект предпринимательской деятельности. Основной экономический смысл заключения договора управления имуществом заключается в том, что происходит передача управления имущества от «некомпетентного» собственника к профессионалу-управляющему, который специализируется на прибыльном использовании недвижимости. В совокупности это означает увеличение эффективности использования объекта недвижимости, что приводит к увеличению его доходности.

До 2004 года отношения по управлению имуществом, их фактическое развитие и документальное оформление происходило в правовом вакууме, не имея четкой правовой регламентации единства мнения выбранной позиции. Некоторые субъекты хозяйственной деятельности передавали права управления определенным имуществом, не оформляя такие отношения вовсе, другие обходились существующими нормами, в частности, применяя достаточно приспособленный договор поручения. В условиях радикальных изменений, которые происходят в Украине, и реформирования гражданского законодательства юридическая доктрина и практика сформулировали ряд правовых новелл, которые, по идее, должны способствовать гармоничному развитию рыночных отношений. Одним из таких нововведений является институт управления имуществом. К сожалению, переосмысление законодательства в нашем государстве затянулось на десятилетия и введение новых институтов, в том числе и институтов гражданского права, – это уже скорее первоочередная потребность, нежели способ подготовки цивилизованного механизма для оздоровления отечественной экономики. Вопрос о закреплении в системе гражданского права института управления имуществом возник в момент, когда действующие правовые конструкции уже не могли охватить все разнообразие новых правоотношений в имущественном обороте и оказались неуместными для юридического «обслуживания» из-за устаревших, несоответствующих времени норм. Законодательная неопределенность, игнорирование проведения юридико-правовой экспертизы проектов нормативных актов, их противоречие друг другу, отсутствие четкого контроля в сфере предпринимательского управления, безответственность местных органов исполнительной власти всесторонне способствовали активизации негативных последствий деятельности «доверительных обществ», траст-фондов, страховых и инвестиционных компаний. Непринятие своевременных оперативных шагов со стороны структур власти привело к финансовому мошенничеству в угрожающих для страны размерах.

Предназначением управления имуществом является разрешение проблем управления собственностью. Сразу необходимо отметить, что значительным недостатком в применении данного института является его наименование, по которому невозможно отличить эту конструкцию от других по управлению имуществом. На стадии законопроекта предлагались различные варианты, такие как: доверительное управление имуществом, управление чужим имуществом, фидуциарное управление имуществом, однако законодатель сделал свой выбор в пользу наименования конструкции, которое перестало отражать суть самого правового института. Несмотря на безальтернативность, наименование управления имуществом является общим, собирательным по отношению ко всему массиву правоотношений по управлению собственностью. Естественно, что это вводит в заблуждение как простых пользователей, так и заинтересованных иностранных инвесторов.

Договор управления имуществом является двусторонне обязывающим и, по правилу, возмездным. Концепция нормативного закрепления института управления имуществом в правовом поле возникла, как уже указывалось, для совершенствования экономико-правовых отношений в сфере хозяйствования. По договору управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передаёт другой стороне (управляющему) на определённый срок имущество в управление, а другая сторона обязуется за плату осуществлять от своего имени управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя). Именно собственник определяет цель договора управления имуществом, объем переданных полномочий, а также лицо, в интересах которого управляющий должен действовать. В сфере предпринимательской деятельности правовая конструкция института управления имуществом раскрывается наилучшим образом как уникальная универсальная конструкция обязательственного права. В свою очередь, тут можно определить основные направления ее применения: управление государственным имуществом (в том числе государственными предприятиями) и имуществом органов местного самоуправления, управление в сфере корпоративных отношений, управление инвестиционными фондами, ценными бумагами и т. д. Другая, относительно новая сфера применения управления имуществом – социальная. В ней конструкция управления имуществом пригодна для управления пенсионными, благотворительными, общественными фондами. В бытовой сфере управление имуществом подходит для управления имуществом несовершеннолетних, недееспособных, ограниченно дееспособных лиц и лиц, признанных безвестно отсутствующими. Такой вид деятельности, как управление имуществом, может быть отдельным видом предпринимательской деятельности, не требующим получения лицензии.

Сторонами по договору управления являются учредитель управления (собственник имущества) и управитель. Кроме указанных лиц в договоре может «присутствовать» и выгодополучатель (лицо, в пользу которого осуществляется управление, им может быть любое лицо, указанное учредителем управления, кроме управителя). Как уже указывалось, по договору управления имуществом управитель осуществляет от своего имени управление имуществом в интересах учредителя управления либо указанного им лица (выгодополучателя). Иначе говоря, управитель владеет и пользуется имуществом, переданным в управление так, чтобы такое имущество приносило максимальный доход его собственнику или выгодополучателю, либо для того, чтобы сохранить его в первозданном виде, не допустить ухудшений, обеспечить надлежащую охрану имущества и уход за ним.

Следует отметить, что учредителями управления могут быть не только собственники имущества, но также опекуны и попечители (в случае принадлежности имущества недееспособным лицам, лицам с ограниченной дееспособностью, малолетним), органы опеки и попечительства (при отсутствии опекунов и попечителей, а также относительно имущества лица, признанного безвестно отсутствующим). Управителем может быть только субъект предпринимательской деятельности. Управитель несет субсидиарную (дополнительную) ответственность собственным имуществом, если в результате ненадлежащего управления возникла кредиторская задолженность, превышающая стоимость имущества, переданного в управление.

Закон не содержит специальных запретов на передачу определенных видов имущества. Более того, предметом договора управления имуществом может быть предприятие как целостный имущественный комплекс, недвижимое имущество, ценные бумаги, имущественные права и другое имущество, т. е. такое имущество, которое можно отделить и использовать для получения какой-нибудь выгоды. Объектом управления может быть как движимое, так и недвижимое имущество. В управление может передаваться даже имущество, находящееся в залоге. Отметим, что общие ограничения, касающиеся гражданской «оборотоспособности» имущества, в равной степени распространяются и на передачу его в управление. То есть в управление не могут передаваться оружие, боеприпасы, имущество, владение и пользование которым предполагает наличие специальных разрешений (лицензий) и пр.

Договор управления имуществом заключается в письменной форме. Договор управления недвижимым имуществом подлежит нотариальному удостоверению и государственной регистрации. Договор, который подлежит нотариальному удостоверению или государственной регистрации, является заключенным договором с момента его нотариального удостоверения или государственной регистрации, а в случае необходимости и нотариального удостоверения, и государственной регистрации – с момента государственной регистрации. Вместе с тем, поскольку договор управления имуществом является реальным, необходима передача имущества. Так, передача недвижимости учредителем в управление и приём его управляющим осуществляется, как правило, по акту приёмо-передачи, подписанному сторонами договора. Управитель имеет все права собственника имущества, кроме прав на его отчуждение и передачу в залог. Указанные действия управитель совершает лишь при наличии письменного согласия учредителя управления. Вступая в какие-либо хозяйственные отношения, управитель обязан уведомлять контрагентов о том, что он является управителем. В противном случае любая из таких сделок может быть признана недействительной со всеми вытекающими последствиями. Не менее важным, чем все вышесказанное, является тот факт, что на имущество, переданное в управление, не может быть обращено взыскание, за исключением случаев признания учредителя управления банкротом, а также обращения взыскания залогодержателя на имущество, переданное в управление (т. е. если в управление было передано уже заложенное имущество либо если управитель передал имущество в залог с согласия учредителя управления).

В практической деятельности нередко возникают вопросы, связанные с тем, какими должны быть условия передачи имущества в управление? Действующее законодательство предусматривает требования, при соблюдении которых имущество может быть передано в управление. Во-первых, имущество, переданное в управление, должно быть отделено от другого имущества учредителя управления и управителя (полагаем, что здесь речь идет о физическом отделении). По договору управления должен вестись отдельный учет, для чего необходимо открытие отдельного текущего счета в банке. Во-вторых, имущество, переданное в управление, должно учитываться управителем на отдельном балансе, по нему должен вестись отдельный учет, а расчеты, связанные с управлением имуществом, – производиться на отдельном банковском счете. На данном условии следует остановиться подробнее.

Отметим сразу, что в законодательстве нет требований о ведении отдельного бухгалтерского учета. А поскольку физические лица – предприниматели освобождены от обязанности ведения бухгалтерского учета вообще, то можно не опасаться возможных затруднений, связанных с содержанием «полноценной» бухгалтерии. Однако не следует забывать, что требование законодателя касается не только фактического отделения имущества, переданного в управление, но и документального. Что может входить в понятие «отдельный учет», принимая во внимание «бухгалтерскую освобожденность» частных предпринимателей? В практической деятельности это выглядит примерно так: заводится отдельный учётный регистр, который может быть в виде дополнительной книги ф. № 10, которую не нужно регистрировать в налоговой, так как она используется для ведения внутреннего учета. На титульном листе указывается, что данная книга является неотъемлемой частью договора управления имуществом (дата, №). Книгу можно пронумеровать, прошить и скрепить печатью и подписью предпринимателя, а также печатью (при ее наличии) и подписью учредителя управления. В книге следует вести операции по затратам, связанным с поддержанием имущества в надлежащем состоянии, ремонтом, приобретением сырья, материалов (если речь идет о передаче в управление оборудования) и т. д., а также – по доходам, полученным в результате управления. Кроме того, следует открыть отдельный текущий счет в банке, с которого будут осуществляться все платежи, связанные с управлением имуществом, и на которые будут поступать средства от продажи продукции, произведенной с использованием имущества, переданного в управление, и прочих средств, непосредственно связанных с таким управлением. Поскольку подавляющее большинство субъектов предпринимательской деятельности (физические лица – предприниматели) являются плательщиками единого налога, то в связи с тем, что управление имуществом – деятельность специфическая и вряд ли местными советами она предусмотрена при установлении ставок единого налога для определенных видов деятельности. И тем не менее, практически в каждом решении совета об установлении ставок единого налога наличествуют «иные услуги» или «прочие виды деятельности». Именно такая и только такая формулировка в свидетельстве об уплате единого налога даст предпринимателю возможность беспрепятственного «управления на едином налоге». Отметим также, что данные из книги-приложения (той, которая и будет являть собой «отдельный учет») не следует переносить в Книгу ф. № 10, которая ведется для учета общих доходов и расходов предпринимателя, поскольку любые поступления должны немедленно (или медленно, в зависимости от условий договора) перечисляться учредителю управления. В качестве исключения могут быть лишь случаи, когда учредитель управления и управитель предусматривают в договоре возможность «оставления» в качестве вознаграждения за управление части доходов, полученных в результате управления. Тогда суммы такого вознаграждения перечисляются на собственный основной текущий счет и данные о них вписываются в Книгу ф. № 10 для учета доходов и расходов. Особо подчеркнем, что суммы, «идущие» по «управительскому» счету, являются транзитными, в собственность управителя не переходят, а потому не могут учитываться для отслеживания предельно возможного граничного годового дохода (500 тыс. гривен).

Законодатель предусмотрел существенные условия договора управления, которыми являются:

• перечень имущества, передаваемого в управление;

• размер и форма платы за управление имуществом.

В практической деятельности при заключении договоров целесообразно обращать внимание и на такие немаловажные моменты, как порядок передачи имущества управителю и возврата его учредителю управления по окончании срока действия договора, а также на ответственность сторон за невыполнение либо ненадлежащее выполнение условий договора. Естественно, чем детальнее будут прописаны в договоре все эти нюансы, тем легче может быть найден общий язык между контрагентами в процессе осуществления управления имуществом. Во-вторых, в договоре управления имуществом следует прописать детально процедуру расторжения договора по инициативе учредителя управления, особенно в части сроков расторжения. Дело в том, что, согласно нормам ГК Украины, в случае отказа одной из сторон от договора управления имуществом она должна уведомить контрагента об этом за три месяца до даты прекращения договора. Таким образом, по стандартному договору управляющий, потерявший доверие собственника, сможет продолжать осуществлять еще три месяца управление имуществом. Вполне целесообразно в интересах собственника предусмотреть в договоре иной срок для расторжения договора, например, две недели; при этом факт отказа от договора может подтверждаться датой, указанной в кассовом чеке отделения связи, который является подтверждением направления отказа контрагенту. В-третьих, поскольку управляющий имеет право от своего имени осуществлять в отношении имущества юридические и фактические действия, следует обратить особое внимание на вопрос отчуждения управляющим недвижимого имущества и передачу его в залог. По общему правилу законодательства такие действия управляющий может совершать только при наличии согласия учредителя управления. Однако на практике случается, что в договоре такие моменты могут «проскакивать» в какой-либо завуалированной форме. Чтобы это предотвратить, в договоре надо обозначить запрет управляющему на отчуждение и передачу в залог недвижимости. Тогда для совершения указанных действий потребуется составление дополнительного соглашения к договору, к которому, как показывает практика, стороны относятся с должным вниманием и аккуратностью. В-четвертых, в договоре надо указать перечень имущества, передающегося в управление, размер и формы оплаты за управление имуществом, а также порядок осуществления оплаты. В интересах учредителя управления не рекомендуется указывать в договоре, что управляющий может отчислять денежные суммы как вознаграждение за свои услуги непосредственно с доходов от использования имущества без перечисления их учредителю управления. Лучше закрепить в договоре следующий порядок: собственник перечисляет причитающуюся по договору оплату управляющему после получения всех средств от управления недвижимостью. Этим достигается большая прозрачность расчетов между сторонами, чем укрепляется доверие сторон. В-пятых, в договоре управления имуществом следует указать срок, в течение которого происходит управление имуществом (иными словами, срок действия договора). Если стороны срок договора не укажут, будет считаться, что договор управления заключен на пять лет. В-шестых, еще один немаловажный нюанс договора касается автоматической пролонгации договора управления. Если ни одна из сторон не заявит о прекращении или изменении договора после окончания его срока, он будет считаться продолженным на тот же срок и на тех же условиях. Таким образом, для прекращения договора недостаточно истечения срока его действия, необходимо также заявление одной из сторон о прекращении (изменении условий) договора управления имуществом.

Если у собственника имущества возникло желание подвергнуть объект недвижимости изменениям и продать его значительно дороже при отсутствии реальной возможности осуществить такие действия самостоятельно, то данная обязанность перекладывается на плечи Управителя. В таком случае имущество, переданное в управление, подвергается изменениям и продается (естественно, что с согласия учредителя управления) управителем по справедливой цене. Собственник в таком случае избавляется от лишних хлопот, связанных с исследованием конъюнктуры рынка, выбором оптимальных форм видоизменения объекта, поиском покупателя и т. д. Управитель же получает реальные гарантии того, что собственник не потребует имущество обратно на следующий день после видоизменения и повышения стоимости такого имущества, что оно будет надлежащим образом продано управителем, средства поступят на его счет, откуда, собственно, и будут произведены отчисления в качестве вознаграждения за оказанные услуги управления на основной счет управителя.

Как уже выше отмечалось, договор управления имуществом является одним из механизмов налоговой оптимизации. Поскольку смена права собственности на вручаемое в управление имущество не происходит, передача недвижимости в рамках договора не считается в налоговом смысле продажей товара. В связи с этим у учредителя управления не возникает валового дохода на дату передачи объекта недвижимости управляющему. Подводя итог сказанному, можно отметить, что ГК Украины предоставил субъектам предпринимательской деятельности и гражданам новые инструменты планирования собственной деятельности, связанной с эффективным управлением собственности. Значительно расширен круг отношений, связанных с управлением имуществом, нормативно закреплены права, обязанности и ответственность сторон. Кроме того, указанный вид гражданских правоотношений может стать эффективным инструментом минимизации налогового планирования и успешного управления крупными предприятиями (объектами), а также дополнительным стимулятором развития профессиональной деятельности в Украине.

Мировая практика борьбы с рейдерством

Статистика и примеры захватов привлекательных производственных и торговых объектов в нашем государстве просто ошеломляют. Так, например, средства для финансирования крупных операций по недружественному поглощению привлекаются на открытом финансовом рынке, в том числе через паевые фонды, специализирующиеся на скупке акций и последующей реструктуризации неэффективно работающих предприятий. Западные рейдеры способствуют экономическому развитию: они отстраняют от управления бизнесом неэффективный менеджмент, препятствуют злоупотреблениям со стороны крупных акционеров, реструктурируют неэффективно работающие предприятия.

В большинстве Европейских стран приняты специальные законы против рейдеров, у нас не то что их еще не приняли – не существует даже проектов, однако важно отметить, что депутаты и крупные бизнесмены активно обсуждают проблему и, по логике вещей, рано или поздно что-то будет разработано. Но самым важным инструментом защиты экономики от рейдеров является судебная власть. Хотя и депутаты могут внести свою лепту в защиту бизнеса. Более того, в европейских странах рейдерство осуждается бизнес-общественностью, в то время как в нашем государстве рейдерами называют уважаемых миллионеров, которым приписывают дружеские связи с первыми лицами политики. Но, кроме того, что о самом явлении рейдерства много говорят, появилась еще тенденция, которую положительной назвать сложно: теперь многие корпоративные конфликты пострадавшие акционеры (причем как миноритарные, так и мажоритарные) склонны называть рейдерством. Как только «нашла коса на камень» и появился конфликт, то сразу же во всех неприятностях винят «мнимых» рейдеров.

Ещё раз повторюсь о том, что приватизация многих объектов в государстве в свое время проводилась недостаточно прозрачно, поэтому у пиратов XXI века есть аргументы, которые похожи на законные. Даже более – приватизация некоторых предприятий проводилась по классическим рейдерским схемам. Налоговая администрация регулярно заявляет о выявленных схемах уклонения от уплаты налогов, что также может быть следствием неуплаты дивидендов, сокрытие прибылей, заниженные зарплаты, явное невосприятие экологических программ и ещё много-много подобных деяний, что в свою очередь приводит к недовольству отдельных акционеров хозяйствующих субъектов и расширению поля действия рейдеров. Но на современном этапе принято считать, что тот, кто уже владеет предприятием, – его законный собственник (чему зачастую не доверяет народ), а тот, кто хочет его забрать – рейдер. Общественную значимость в данном вопросе имеет, прежде всего, наличие государственных структур на стороне одного из конфликтующих. Плюс – коррумпированность судебной системы.

Реальна ли защита от рейдеров? Безусловно. Во-первых, на стороне собственника должно выступить государство. Если, конечно, те, на чьих автомобилях правительственные и депутатские номера, не являются заказчиками налета. Если собственник нормально обращался с рабочими, то они, по идее, должны выступить на его стороне. Но с другой стороны, как уже упоминалось, многие руководители предприятий, которые сменили собственника, склонны говорить о том, что на них был осуществлен рейдерский налет, несмотря на то, что слияния и поглощения – это вполне нормально. Рейдерство как явление существует во всем мире – это вполне естественная борьба за выживание, экономическая конкуренция. Сильные поглощают слабых. Но кто может сказать, силен ли конкретный руководитель? Об этом, как правило, судят по объемам прибылей предприятия. Прозрачность и эффективность могут сделать его фактически неуязвимым перед рейдерами, если, конечно, государство не имеет отношения к заказу атаки. К тому же, зачастую «пострадавшие» – не такие уж и «экономические ангелы»: они ведут свой бизнес не совсем по правилам, боятся обращаться к правоохранительным органам. Вот и получается, что иногда рейдеры – отнюдь не банальные захватчики. Они просто подбирают то, что плохо лежит, а плохо лежит обычно у слабых собственников и неэффективных управленцев. Но любая классификация рейдеров невозможна, хотя их весьма условно можно разделить на «черных» и «белых» по понятным критериям.

Итак, как вы уже поняли, уважаемый читатель, теоретически любое отечественное предприятие может подвергнуться атаке и стать жертвой рейдерского захвата. Поэтому, защищая свое, следует знать о том минимуме, который позволит бизнесмену обезопасить свое предприятие на любом из этапов рейдерской атаки. Как уже отмечалось выше, данные рекомендации не могут претендовать на статус типовых, так как каждому предприятию присущи свои индивидуальные особенности. Эти рекомендации носят условный характер. Но, приняв их за основу, собственник может иметь возможность противостоять поглощению или захвату.

Многолетний опыт противостояния рейдерским захватам позволил выработать обобщенные принципы защиты, которые и хотелось бы изложить. Условно их можно разделить на стратегические и тактические. Стратегические – формирование защищенной корпоративной структуры; формирование системы корпоративного управления; обеспечение эффективной безопасности с помощью мониторинга текущей ситуации; эффективная мотивация и ограничение полномочий руководителя предприятия; создание условий, препятствующих массовой скупке акций; создание системы контроля за кредиторской задолженностью, формирование подконтрольной кредиторской задолженности; реструктуризация активов. Тактические представляют собой контрольную скупку акций; блокировку пакета акций с одновременным введением дополнительной эмиссии; работу с акционерами; защиту через нападение; и наконец, банкротство.

Экономическая безопасность – это материальная база безопасности предприятия в целом. Разработка теории экономической безопасности предпринимательства находится на начальной стадии. В настоящее время в научной литературе, даже специальной, сущность теории экономической безопасности предпринимательства, ее слагаемых, индикаторов раскрывается крайне редко. В определениях данная сущность выражается либо не всегда четко, либо неполно. Очень часто обеспечение экономической безопасности бизнеса сводится к противостоянию, защите от разного рода экономических преступлений. Несомненно, что это важно, но нельзя сводить понятие «экономической безопасности предприятия» лишь к такой защите. Играя на опережение и предвидя возможность рейдерской атаки, необходимо разработать и применить обобщенную методологию защиты. Цель атаки – ликвидные активы (земля, недвижимость), а также налаженные связи и успешный бизнес. Если рейдерская атака находится в стадии замысла и пугает только своей возможностью «быть», собственник, как правило, выстраивает дееспособную защиту, выбрав наиболее подходящий способ. Как уже отмечалось выше, один из способов – это выстраивание своеобразной холдинговой структуры, состоящей из нескольких компаний (активы у одного родственного предприятия, у второго – производство, поставка и сбыт возложены на третье, четвертая обеспечивает все остальные персоналом или оказывает консалтинговые услуги. При таком разделении полномочий рейдер уже не сможет использовать наиболее популярные способы захвата активов: через кабальные или незавершенные контракты, просрочку по поставкам или оплатам, фиктивную или реальную задолженность, банкротство и т. д. А для пущей сложности головное предприятие группы можно зарегистрировать за рубежом. Хотелось бы более подробно остановиться на этом существенном моменте.

В практике он известен под названием аутсорсинг. «Перепоручайте другим то, что они сделают проще и дешевле», – любил повторять еще в 1970-х гуру маркетинга Филип Котлер. Подразумевал он под этим, конечно же, аутсорсинг. Труднопроизносимое зарубежное слово (англ. outsourcing) означает «использование внешних источников» и часто переводится как «кооперация», «субподряд» и даже «делегирование функций управления, полномочий и ответственности в рамках поставленных задач». Но при любом переводе под аутсорсингом понимается передача второстепенных функций предприятия и всех связанных с ними активов в управление профессиональному подрядчику или аутсорсеру. Смысл перехода на аутсорсинг заключается в том, что услуги подрядчика обходятся предприятию дешевле, чем самостоятельное управление непрофильной деятельностью, а качество услуг при этом повышается. Различают три разновидности аутсорсинга: функциональный (передача функций управления), операционный (передача функций производства) и ресурсный (отказ от собственных ресурсов и приобретение их на стороне). Все эти компоненты позволяют предприятию противостоять недружественным захватам и поглощениям.

Но, как ни парадоксально, есть здесь и свои сложности. Основной недостаток подобной схемы – сложность контроля финансовых потоков. Или, что ещё хуже, при таком построении финансовой группы наверняка возникнет проблема с привлечением инвестиций и заемных средств. Ведь предприятия группы, непосредственно вовлеченные в сам процесс бизнеса, не располагают активами, под залог которых можно привлечь кредит. Если же деньги занимает ключевая компания, являющаяся собственником основных материальных ценностей, то активы становятся уязвимыми вследствие задолженности компании перед кредитной организацией. Те же проблемы возникнут и в следующем, нижеописанном случае, как сознательное отягощение активов предприятия.

Вариант умышленного изначального отягощения активов долгами. Итак, насколько интересна рейдеру компания, которая вся в «долгах, как шелках», и по которым в любой момент кредиторы могут применить расчет залоговым имуществом? Правильно, никак не интересна! Наличие существенной кредиторской задолженности, словно щит, выступает надёжной гарантией от захвата, но только в том случае, когда кредиторы – свои люди. Перед захватом рейдер, «просчитав» такую компанию, обнаружит множество непогашенных долгов, сумма которых в несколько раз превышает стоимость бизнеса. Проблемная собственность рейдерам не нужна, так как сразу же начнется процедура банкротства, кредиторы истребуют свое и в результате чужую собственность придется возвращать. Точно так же произойдет и с другими активами, которые могут заложены-перезаложены, и более того, уже заключен предварительный договор об их продаже. Продать их захватчик не сможет, пользоваться тоже, и в этом случае собственник сможет восстановить контроль над своим имуществом. Но вот проблема с долгами…

Но существует угроза того, что, когда рейдер выявит значительную кредиторскую задолженность, то он самостоятельно сможет объявить о банкротстве. Его действия будут логичны и последовательны – в первую очередь, он попытается пролоббировать судебное решение и обеспечить первоочередное удовлетворение требований «своих» кредиторов. Ну а долги прошлого собственника всегда можно поставить под сомнение и оспорить их в том же судебном порядке. Пока будет длиться эта тяжба, активы могут быть переданы подконтрольному рейдеру предприятию, и добиться их возврата законному собственнику будет крайне сложно. Могут возникнуть и проблемы с банком, если новый кредит получен под уже обремененные активы. Тогда это может квалифицироваться как мошенничество с денежными средствами.