Учредитель и его фирма: все вопросы. От создания до ликвидации Анищенко Александр
Уставный капитал ООО «Керамзит» состоит из 10 равных долей. Одна доля принадлежит иностранной фирме, две доли — иностранному гражданину — нерезиденту РФ, одна доля — российской фирме, и 6 долей — российскому гражданину.
Общим собранием учредителей было принято решение выплатить в 2005 году по итогам 2004 года дивиденды в размере 10 000 руб. на долю. Кроме того, ООО «Керамзит» получило от ЗАО «Стройинвест» дивиденды от долевого участия в размере 50 000 руб. Общая сумма дивидендов, подлежащих распределению налоговым агентом среди учредителей, составила 100 000 руб. (10000 руб. х 10 долей).
1. Сумма дивидендов, подлежащая распределению среди учредителей, не являющихся налоговыми резидентами Российской Федерации:
иностранной компании — 10000 руб. (10000 руб. х 1 доля). Сумма налога, удерживаемая налоговым агентом по ставке 15%, составит 1500 руб. (10000 руб. х 15%);
иностранному гражданину — нерезиденту Российской Федерации — 20000 руб. (10000 руб. х 2 доли). Сумма налога, удерживаемая обществом по ставке 30%, составит 6000 руб. (20000 руб. х 30%).
2. Сумма дивидендов, подлежащая распределению среди учредителей, являющихся налоговыми резидентами Российской Федерации, составляет 70000 руб. (10000 руб. х 7 долей).
Сумма дивидендов, подлежащих налогообложению по ставке 9%, составила 20 000 руб. (100 000 — 10 000 — 20 000 — 50 000).
Сумма облагаемого дохода на 1 долю составила:
20 000 руб.: 7 долей = 2857 руб.
3. Сумма налога на прибыль по ставке 9%, подлежащая удержанию из доходов в виде дивидендов, полученных российской организацией — плательщиком налога на прибыль:
2857 руб. х 1 долю х 9% = 257 руб.
4. Сумма НДФЛ по ставке 9%, подлежащая удержанию из доходов в виде дивидендов, полученных российским гражданином — резидентом Российской Федерации:
2857 руб. х 6 долей х 9% = 1543 руб.
В бухгалтерском учете ООО «Керамзит» все это отразится следующими проводками.
В месяце принятия решения о выплате годовых дивидендов:
Дебет 84 Кредит 75
— 100 000 руб. — отражена задолженность перед учредителями фирмы по выплате им дивидендов.
В месяце фактической выплаты дивидендов:
Дебет 75 Кредит 68 «Расчеты по налогам и сборам»
— 9300 руб. (1500 + 6000 + 257 + 1543) — удержаны налоги с суммы выплачиваемых дивидендов;
Дебет 75 Кредит 51
— 90 700 руб. (100 000 — 9300) — сумма дивидендов за вычетом удержанных налогов перечислена учредителям общества.
Если бы у общества не было дивидендов, полученных от другой фирмы, то сумма начисленного налога с дивидендов заметно бы увеличилась.
Пример 37
Возьмем условия предыдущего примера, только предположим, что дивидендов от ЗАО «Стройинвест» получено не было.
Тогда расчет будет произведен следующим образом.
Сумма дивидендов, подлежащих налогообложению по ставке 9%, составит 70 000 руб. (100 000 — 10 000 — 20 000).
Сумма облагаемого дохода на 1 долю составила:
70 000 руб.: 7 долей = 10 000 руб.
3. Сумма налога на прибыль по ставке 9%, подлежащая удержанию из доходов в виде дивидендов, полученных российской организацией — плательщиком налога на прибыль:
10000 руб. х 1 долю х 9% = 900 руб.
4. Сумма НДФЛ по ставке 9%, подлежащая удержанию из доходов в виде дивидендов, полученных российским гражданином — резидентом Российской Федерации:
10000 руб. х 6 долей х 9% = 5400 руб.
Таким образом, сумма уплачиваемого налога увеличилась на 4500 руб. (900 + 5400 — 257 — 1543).
Сроки уплаты налога обществом за своих учредителей — физических лиц определены в пункте 6 статьи 226 НК РФ. Там сказано, что налоговые агенты обязаны перечислять суммы исчисленного и удержанного налога не позднее дня фактического получения в банке наличных денег на выплату дохода. Если доход перечисляется со счета фирмы в банке на счет получателя дивидендов или, по его поручению, на счета третьих лиц, то срок для перечисления налога — это день перечисления денег со счета на счет.
В иных случаях налоговые агенты перечисляют суммы исчисленного и удержанного налога не позднее дня, следующего за днем фактического получения налогоплательщиком дохода: для доходов, выплачиваемых деньгами. Если доход получен в натуральной форме либо в виде материальной выгоды, то срок уплаты налога — это день, следующий за днем фактического удержания исчисленной суммы налога.
А вот теперь вспомним о том случае, когда полученная прибыль распределяется в виде дивидендов между учредителями непропорционально их вкладам в уставный капитал.
Такой порядок распределения прибыли оказывается очень невыгодным для учредителей. Как мы знаем, с дивидендов, выплачиваемых им обществом, удерживается НДФЛ по ставке 9%. Но при этом в главе Налогового кодекса о НДФЛ собственного определения дивиденда нет. В статье 224 НК РФ только сказано, что ставка в размере 9% применяется к доходу от долевого участия в деятельности организации, полученному в виде дивидендов.
Раз нет собственного определения, то надо использовать определение, данное в статье 43 НК РФ. Там же, как мы уже знаем, говорится о доходе, выплачиваемом пропорционально долям участников в уставном капитале общества. В нашем случае это условие не выполняется.
Что же делать? Придется облагать полученные выплаты по общим правилам, то есть применять общую ставку НДФЛ в размере 13%.
Удерживать и перечислять в бюджет налог должна фирма — источник дохода. Ведь для целей НДФЛ налоговым агентом признается любая российская организация, от которой или в результате отношений с которой налогоплательщик получил доход. Таким образом, при выплате непропорционального дохода из чистой прибыли общество обязано удержать у его получателей налог по ставке 13%, а по окончании налогового периода сообщить об этом факте налоговикам.
5.4.2. Выплата дивидендов имуществом
До сих пор мы рассматривали только тот случай, когда дивиденды учредителям выплачивались деньгами, хотя законодательство не запрещает расплатиться с учредителями любым другим имуществом. Правда, на это необходимо согласие самих учредителей.
Однако эта форма выплаты дивидендов особой популярностью не пользуется. Причина проста: при таком способе погашения задолженности общество теряет средства на дополнительной уплате налогов, а это, в свою очередь, может больно ударить по самим же учредителям.
Рассмотрим, например, случай, когда дивиденды, причитающиеся учредителю, погашаются основным средством, принадлежащим фирме.
Во- первых, в соответствии с пунктом 7 ПБУ 9/99 «Доходы организации», поступления от выбытия основных средств признаются операционным доходом. Таким образом, в бухгалтерском учете передача основного средства учредителю в счет причитающегося ему дохода отражается проводкой:
Дебет 75 (70) Кредит 91.
Данная проводка делается на сумму погашаемой задолженности по выплате дохода.
Для учета выбытия имущества к счету 01 «Основные средства» желательно открыть субсчет «Выбытие основных средств». В дебет этого субсчета переносится стоимость выбывающего объекта, а в кредит — сумма накопленной по нему амортизации. После оформления выбытия имущества остаточная стоимость основного средства списывается с указанного субсчета в дебет счета 91.
Во- вторых, в целях налогообложения передача основного средства в счет выплаты дохода учредителю является реализацией на основании пункта 1 статьи 39 НК РФ. Из этого следует, что такая передача облагается НДС (посмотрите пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ).
В- третьих, для целей исчисления налога на прибыль выручка от передачи основного средства учитывается в составе доходов от реализации на основании пункта 1 статьи 249 НК РФ. Полученный фирмой «доход» уменьшается на остаточную стоимость амортизируемого имущества. Это прописано в подпункте 1 пункта 1 статьи 268 НК РФ.
И все эти налоги отнюдь не освобождают общество от необходимости удержать еще и НДФЛ с суммы начисленных и выплаченных учредителю дивидендов. Нетрудно понять, что выплата дивидендов имуществом принесет обществу дополнительные расходы в виде НДС и налога на прибыль.
5.4.3. Выплата дивидендов в обществе, применяющем «упрощенку»
Глава 26.2 НК РФ об упрощенной системе налогообложения не ограничивает право общества, применяющего эту систему, распределять чистую прибыль между учредителями. И в пункте 5 статьи 346.11 НК РФ указано, что «упрощенцы» не освобождаются от исполнения обязанностей налоговых агентов, предусмотренных в НК РФ.
Если исходить из определения, данного в пункте 1 статьи 43 НК РФ, то выплаты из чистой прибыли учредителям общества, применяющего УСН, распределенные пропорционально долям учредителей, являются дивидендом. Таким образом, общество будет обязано удержать с доходов учредителей — физических лиц НДФЛ по ставке 9%.
В принципе, от порядка, который должны соблюдать все другие фирмы, выплачивающие своим владельцам дивиденды, это ничем не отличается. Кроме одной важной тонкости.
Как известно, организации, применяющие «упрощенку», освобождены от ведения бухгалтерского учета, за исключением учета основных средств и нематериальных активов. Это предусмотрено в пункте 3 статьи 4 Закона «О бухгалтерском учете».
Ведение бухгалтерского учета «упрощенцам» заменяет налоговый учет показателей их деятельности, который ведется при помощи Книги учета доходов и расходов организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения. Она утверждена приказом МНС России от 28 октября 2002 года N БГ-3-22/606.
Однако если фирма на УСН собирается выплачивать дивиденды, то от параллельного ведения бухгалтерского учета и составления бухгалтерской отчетности ей не отвертеться. Как считает Минфин России, законодательством установлено, что дивиденды выплачиваются из чистой прибыли, а чистая прибыль может быть посчитана только на основании бухгалтерской отчетности.
Данная позиция отражена в письмах Минфина России от 11 марта 2004 года N 04-02-05/3/19 и от 22 июля 2004 года N 03-03-05/1/85. Вывод из данных писем, сделанный в отношении акционерных обществ, в полной мере распространяется и на общества с ограниченной ответственностью.
УМНС России по г. Москве в письме от 8 октября 2004 года N 21—09/64877 добавляет, что при применении «упрощенки» чистая прибыль должна определяться налогоплательщиком аналогично порядку, предусмотренному в пункте 23 ПБУ 4/99 «Бухгалтерская отчетность организации», утвержденного приказом Минфина России от 6 июля 1999 года N 43н.
Но это не единственное доказательство необходимости вести бухгалтерский учет, для того чтобы иметь право начислить и выплатить дивиденды.
Вспомните те ограничения, при которых начислять и выплачивать дивиденды нельзя. Мы говорили о них ранее — они перечислены в пункте 1 статьи 29 Закона N 14-ФЗ. Так вот, одним из них является недопустимость принятия решения о распределении чистой прибыли в том случае, если на момент принятия этого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда (или станет меньше их размера в результате принятия такого решения).
Мы уже говорили, что для оценки стоимости чистых активов обществ с ограниченной ответственностью следует руководствоваться Порядком оценки стоимости чистых активов акционерных обществ, утвержденным приказом Минфина России и ФКЦБ России от 29 января 2003 года N 10н/03-6/пз.
В пункте 2 этого документа установлено, что для оценки стоимости чистых активов составляется расчет по данным бухгалтерской отчетности. Если посмотреть в приведенную в приложении к этому порядку таблицу, то станет ясно, что при расчете оценки стоимости чистых активов должны использоваться показатели бухгалтерского баланса, получение которых без данных бухгалтерского учета невозможно.
Таким образом, так как, по идее, основная цель учреждения фирмы — это получение от нее прибыли, которую можно распределить в виде дивидендов, то право не вести бухгалтерский учет, имеющееся у «упрощенцев», становится бессмысленным.
А можно ли получить от фирмы тот же доход, но другим путем? Можно. Давайте рассмотрим варианты.
5.5. Другие возможности получения дохода учредителем от фирмы
Конечно, выплата дивидендов деньгами — наиболее выгодный, с точки зрения налогообложения, вариант.
При выплате доходов в виде дивидендов экономия достигается за счет более низкой ставки НДФЛ по дивидендам. Ведь, согласитесь, 9%- это меньше, чем 13%. Кроме того, на дивиденды не начисляются ЕСН и взносы на страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний. Наиболее приятно это для тех предприятий, которые относятся не к первому классу профессионального риска, а к другим — более высоким.
Но, как мы убедились выше, выплата дивидендов не всегда бывает возможна. В этом случае учредителям приходится хорошенько подумать, каким образом получить свой доход.
5.5.1. Выплата заработной платы
Если учредитель является еще и сотрудником собственной фирмы, то свою долю дохода он может получать в виде заработной платы.
Пример 38
Гражданин Токарев является учредителем ООО «Гелиос» и работает в обществе заместителем директора.
Свою долю дохода от деятельности фирмы Токарев получает путем повышенной заработной платы. Эта надбавка к уровню обычной зарплаты на такой должности составляет 20 000 руб. в месяц.
С одной стороны, наблюдается экономия по налогу на прибыль в размере 4800 руб. (20000 руб. х 24%).
С другой стороны, придется заплатить НДФЛ по общей ставке 13% в размере 2600 руб.
На сумму дополнительного заработка будет начислен ЕСН по ставке 26%. Это добавляет еще 5200 руб.
И если предположить, что фирма относится к 1-му классу профессионального риска, то страховой взнос с суммы надбавки составит 40 руб. (20000 руб. х 0,2%).
Итого, общая сумма налоговых потерь составляет 7840 руб. (2600 + 5200 + 40).
Если бы общество просто выплатило дивиденды на эту сумму, то ему пришлось бы удержать из дохода учредителя НДФЛ в размере 1800 руб. (20000 руб. х 9%). Ну, и заплатить налог на прибыль в сумме 4800 руб.
Таким образом, потери общества от выплаты дохода учредителю Токареву в виде дополнительной заработной платы вместо дивидендов составляют 1240 руб. (7840 — 1800 — 4800) в месяц.
5.5.2. Выплата премии
Если учредитель является работником фирмы, то он может избрать и другой вариант: получать не заработную плату, а премию, выплачиваемую за счет чистой прибыли.
Потери фирмы составят налог на прибыль и страховые взносы от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний.
Дело в том, что базой для начисления таких взносов является начисленная по всем основаниям оплата труда работников. Этот вывод следует из статьи 3 и пункта 3 статьи 22 Федерального закона от 24 июля 1998 года N 125-ФЗ «Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний» (далее — Закон N 125-ФЗ). То же самое можно узнать из пунктов 3 и 4 Правил начисления, учета и расходования средств на осуществление обязательного социального страхования от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, утвержденных постановлением Правительства РФ от 2 марта 2000 года N 184. А вот к начисленной по всем основаниям оплате труда относятся стимулирующие выплаты в виде премий.
При этом возникновение объекта обложения страховыми взносами не ставится законодательством в зависимость ни от источников, за счет которых осуществляются выплаты работникам фирмы, ни от наличия условия о соответствующих выплатах в трудовом договоре.
Страховые взносы не начисляются только на те выплаты, которые установлены в Перечне выплат, на которые не начисляются страховые взносы в Фонд социального страхования Российской Федерации, утвержденным постановлением Правительства РФ от 7 июля 1999 года N 765. О выплате премий там ничего не говорится, поэтому такие суммы подлежат включению в базу для исчисления взносов на общих основаниях.
Помимо вышеперечисленного, сам учредитель понесет расход в виде НДФЛ по ставке 13%.
Пример 38
Гражданин Кучеренко является учредителем ООО «Салют» и работает в обществе главным технологом.
Свою долю дохода от деятельности фирмы Токарев получает в виде разовой премии из чистой прибыли общества. В 2005 году ему была выплачена премия за 2004 год в размере 76 000 руб.
Чтобы выплатить эту премию, фирме пришлось уплатить налог на прибыль в размере 24000 руб. (76000 руб.: (1 — 0,24) х 24%).
С суммы премии был удержан НДФЛ в размере 9880 руб. (76000 руб. х 13%).
Фирма относится к 1-му классу профессионального риска, поэтому страховой взнос на страхование от несчастных случаев и профессиональных заболеваний с суммы премии составит 152 руб. (76000 руб. х 0,2%).
Итого, общая сумма налоговых потерь составляет 34 032 руб. (24 000 + 9880 + 152).
Если бы общество выплатило учредителю не премию, а дивиденды на эту сумму, то ему пришлось бы удержать из дохода учредителя НДФЛ в размере 6840 руб. (76000 руб. х 9%). Налог на прибыль составил бы ту же самую величину в 24 000 руб. Зато не было бы страховых взносов.
Таким образом, потери общества от выплаты дохода учредителю Токареву в виде премии вместо дивидендов составляют 3192 руб. (34 032 — 6840 — 24 000).
5.5.3. Получение процента от предоставленного займа
Есть один неплохой способ для получения «замаскированного» дохода — это предоставление учредителем займа для своей фирмы. При этом процент, который общество будет выплачивать по займу, в принципе, неограничен. Практически, таким ограничением будет являться размер настоящей чистой прибыли общества (то есть без учета процентов для учредителей). Ведь ясно, что чрезмерный «аппетит» владельцев фирмы может привести к появлению в бухгалтерской отчетности общества убытков. А это чревато многочисленными неприятностями.
Со стороны налоговиков претензии маловероятны. Дело в том, что для целей налогового учета сумма начисленных процентов будет приниматься только в тех пределах, которые установлены в пункте 1 статьи 269 НК РФ. И не более того.
Таким образом, сумма признаваемых в расходах процентов в налоговом и бухгалтерском учете будет различаться. Из-за этого возникнет постоянная разница в соответствии с положениями ПБУ 18/02 «Учет налога на прибыль», и придется считать постоянное налоговое обязательство.
Зато единственный налог, который придется уплатить учредителю — это НДФЛ по ставке 13%.
Некоторые специалисты даже предлагают учредителям часть вносимых ими средств оформлять как вклад в уставный капитал, а часть — как заем.
Пример 39
Учредитель Поляков предоставил своей фирме — ООО «Трайдент» — заем в размере 100000 руб. под 60% годовых с выплатой процентов ежемесячно.
Таким образом, за год учредителю начисляется доход в виде процентов на сумму 60 000 руб., то есть 5000 руб. в месяц.
В соответствии с учетной политикой фирмы, в целях налогообложения проценты по кредитам и займам принимаются в расходы при исчислении налога на прибыль, исходя из ставки рефинансирования ЦБ РФ, увеличенной в 1,1 раза. Следовательно, по займу учредителя Полякова в налоговом учете будет признано только 14300 руб. (100000 руб. х 13% х 1,1).
Из- за этого в бухгалтерском учете возникает постоянное налоговое обязательство в размере 10968 руб. ((60000 руб. — 14300 руб.) х 24%).
Из доходов же учредителя будет удержан НДФЛ в размере 7800 руб. (60000 руб. х 13%).
В бухгалтерском учете будут сделаны следующие записи.
В момент получения обществом займа:
Дебет 51 Кредит 66
— 100 000 руб. — получена сумма займа от учредителя.
Ежемесячно:
Дебет 91 Кредит 66
— 5000 руб. — начислены проценты по предоставленному займу;
Дебет 66 Кредит 68 субсчет «Расчеты по НДФЛ»
— 650 руб. (5000 руб. х 13%) — удержан НДФЛ из суммы дохода учредителя;
Дебет 68 субсчет «Расчеты по НДФЛ» Кредит 51
— 650 руб. — сумма удержанного НДФЛ перечислена в бюджет;
Дебет 99 Кредит 68 субсчет «Расчеты по налогу на прибыль»
— 914 руб. ((5000 руб. — (14300 руб.: 12 мес.)) х 24%) — отражено постоянное налоговое обязательство.
5.5.4. Получение ссуды от фирмы
У учредителей, особенно если их небольшое число, есть еще одна возможность воспользоваться средствами своей фирмы в личных целях. Это получить от общества беспроцентную или низкопроцентную ссуду на практически неограниченный срок.
Напомним, что если учредитель будет периодически признавать свою задолженность перед обществом, то срок исковой давности будет продлеваться снова и снова. Эта возможность предусмотрена законодательством и прописана в статье 203 ГК РФ.
В данной ситуации доходом получателя ссуды будет не она сама, а значительная экономия на процентах. Правда, такая экономия также облагается НДФЛ, причем по ставке в размере 35%. Ставка применяется к превышению суммы процентов, исчисленной как 3/4 ставки рефинансирования ЦБ РФ, над суммой процентов по договору. Такой расчет предусмотрен в пункте 2 статьи 224 НК РФ.
При ставке рефинансирования в размере 13% и, например, нулевой ставке по договору, НДФЛ исчисляется как 3,4125% (35% х 3/4 х 13%) от величины ссуды.
Подлинная выгода для учредителя состоит в том, что фактически деньги каждый год обесцениваются. Это так называемый фактор изменения стоимости денег во времени. Так как каждый год учредитель будет платить одну и ту же сумму процентов, то, в конце концов, его реальные затраты на обслуживание ссуды сведутся к ничтожной величине, практически равной нулю.
Исходя из этого, можно рассчитать всю сумму платежей от первой выплаты процентов до того момента, когда они к этой нулевой отметке приблизятся. Эта сумма называется единовременная стоимость ежегодных платежей на момент выдачи ссуды.
При ставке рефинансирования ЦБ РФ в размере 13% можно посчитать, что сегодняшняя стоимость платежа, отстоящего на один год (платеж, который нужно будет заплатить через год), меньше его номинальной величины в 1,13 раза. Другими словами, та же самая сумма денег за год стала «дешевле» в 1,13 раза.
По правилам математики, стоимость платежа, который нужно будет заплатить через два года, меньше его сегодняшнего номинала в 1,13 раза в квадрате. Если продолжить эту последовательность, то в результате мы получим бесконечно убывающую геометрическую прогрессию.
Если использовать формулу суммы такой прогрессии, то получится, что на момент выдачи ссуды стоимость серии платежей, осуществляемых в конце каждого года, равна величине одного платежа, деленной на ставку рефинансирования ЦБ РФ.
Пример 40
Учредитель Федорцов получил в ООО «Стремя» беспроцентную ссуду в размере 200 000 руб.
В договоре займа указан срок 3 года, однако фактически заем погашаться учредителем не будет.
Тем не менее из-за необходимости уплачивать НДФЛ в размере 35% с суммы материальной выгоды, затраты по обслуживанию ссуды у учредителя фирмы возникают.
Они составят сумму в размере 52500 руб. (3,4125% х (200000 руб.: 0,13)).
Как видно из примера, из-за такой огромной ставки НДФЛ, как 35%, особой выгоды в получении беспроцентной ссуды (пусть даже на неограниченный срок) не наблюдается.
Глава 6. Выход из состава учредителей
Иногда наступает момент, когда учредитель решает расстаться со своим бизнесом по тем или иным причинам: недостаточный доход, срочная необходимость в деньгах, появление нового, более привлекательного проекта и т. п.
Прекратить свое участие в деятельности фирмы ее владелец может двумя способами:
продать свою долю в уставном капитале;
заявить о выходе из общества.
Эти варианты различаются как правовыми, так и налоговыми последствиями. Таким образом, учредитель должен разбираться, в какой ситуации ему нужно использовать тот или другой вариант.
Об этом мы и расскажем в данной главе.
6.1. Законодательная основа
6.1.1. Продажа своей доли
Права и обязанности учредителя
Право участника общества с ограниченной ответственностью на долю в уставном капитале фирмы определено статьями 93 и 94 ГК РФ. Именно эта доля (либо ее часть) может продаваться. Учредители, как мы знаем, не имеют права собственности на имущество общества. Это вытекает из положений статьи 48 ГК РФ. Оно принадлежит, как это сказано в пункте 1 статьи 66 ГК РФ, на праве собственности самой фирме.
Следовательно, продажу доли необходимо рассматривать как продажу имущественного права. А к таким операциям следует применять общие положения о купле-продаже, исходя из положений пункта 4 статьи 454 ГК РФ, независимо от того, как на практике будет называться этот договор — договором купли-продажи или договором уступки.
При реализации имущественного права заключается договор купли-продажи, который определяет цену и условия продажи. Документ, подтверждающий фактическую передачу имущественного права, в законодательстве не установлен. Поэтому такая передача может быть оформлена актом в произвольной форме. Собственно говоря, порядок документального оформления передачи доли следует установить в договоре. Однако учтите, что в отличие от обычной купли-продажи несоблюдение простой письменной формы договора уступки доли повлечет за собой его недействительность. На это указано в пункте 6 статьи 21 Закона N 14-ФЗ.
Права и обязанности учредителей общества при переходе доли в уставном капитале фирмы регулируются многими положениями вышеуказанного закона. Как гласит статья 21 Закона N 14-ФЗ, учредитель имеет право продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале фирмы другим участникам этого общества — одному или нескольким. В общем случае согласия прочих учредителей на это не требуется. Хотя иногда в уставе общества содержится запрет на продажу доли без разрешения.
При этом продать можно только ту часть доли, которая уже оплачена.
Преимущественным правом покупки доли пользуются остальные учредители фирмы. Если владелец доли намерен ее продать, то он обязан письменно известить об этом всех остальных участников общества и само общество с указанием цены и других условий продажи. Учредители фирмы могут выкупить эту долю сами пропорционально размерам собственных долей в уставном капитале.
На принятие решения им отводится месяц. Если в течение этого срока они своим правом первых покупателей не воспользуются, то учредитель может продать свою долю на сторону. Единственное, но крайне важное требование: условия продажи доли третьему лицу ни на йоту не должны отличаться от тех условий, по которым доля предлагалась учредителям. Иначе любой из участников общества в течение следующих 3 месяцев сможет оспорить эту сделку и потребовать перевода прав и обязанностей покупателя на себя.
В уставе может быть предусмотрено, что преимущественное право на покупку доли есть и у самого общества. Оно может воспользоваться этим правом, если все остальные учредители фирмы отказались от приобретения доли. При этом перешедшая к обществу доля должна быть реализована им в течение года. В противном случае на величину доли придется принимать решение об уменьшении уставного капитала общества.
Уступка доли в уставном капитале оформляется в простой письменной форме. При этом общество должно быть письменно уведомлено о состоявшейся уступке. Новый владелец доли (или ее части), осуществляет права и несет обязанности учредителя с момента уведомления общества об указанной уступке доли. К «новичку» переходят все права и обязанности «старого» учредителя.
Уставом общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия учредителей на уступку доли в уставном капитале. Такое согласие будет считаться полученным в 2 случаях:
если в течение 30 дней с момента обращения к учредителям (или в течение иного определенного уставом общества срока) получено письменное согласие всех участников;
если в течение установленного срока не получено письменного отказа ни от одного из учредителей общества.
Таким образом, в Законе N 14-ФЗ законодатели постарались соблюсти баланс интересов между фирмой и ее учредителями. Главное право учредителя, продающего свою долю, состоит в том, что ему не нужно получать согласия других участников общества. В свою очередь, они имеют преимущественное право покупки этой доли.
Продавец обязан письменно уведомить как само общество в лице директора, так и остальных участников о решении продать свою долю. Лучше всего это сделать почтовым отправлением с описью вложения. В письме надо указать цену, сроки и прочие условия продажи.
Срок для ответа, установленный законодательством, — 1 календарный месяц (правда, в Уставе может быть обозначено и иное время).
Пока этот срок не истек, оставшиеся учредители, которые заинтересованы в приобретении продаваемой доли, должны дать письменное согласие на покупку. Если их это не интересует, то они вправе прислать отказ от покупки или вообще не отвечать на предложение. В таком случае продавец волен реализовать свое право на продажу доли любым третьим лицам, но обязательно на указанных ранее условиях.
Обратите внимание!
Желательно письменно уведомить директора общества о состоявшейся уступке доли. Ведь наличие такого сообщения устанавливает точную дату, с которой «новый» учредитель получает в свое распоряжение полный объем прав и обязанностей, удостоверяемых долей.
Обязанности фирмы
Как сказано в пункте 6 статьи 21 Закона N 14-ФЗ, покупатель доли становится полноправным участником общества с того дня, когда руководство фирмы получило уведомление о состоявшейся уступке.
Но ведь сведения обо всех участниках общества должны содержаться в едином государственном реестре юридических лиц. Пункт 5 статьи 5 закона о регистрации требует, чтобы организация в течение 3 дней сообщала об изменении состава учредителей налоговикам. В противном случае руководитель фирмы «попадает» на штраф в размере 5000 рублей согласно пункту 3 статьи 14.25 КоАП РФ.
Таким образом, в течение 3 дней с момента получения уведомления об уступке доли общество должно подготовить заявление по форме 14001. Оно является Приложением N 4 к постановлению Правительства РФ от 19 июня 2002 года N 439. Перед направлением в налоговую инспекцию его нужно заверить у нотариуса.
Но есть еще одна проблема. Дело в том, что зачастую учредители общества прямо названы в уставе. И в случае продажи доли эти сведения необходимо менять:
либо путем внесения изменений в устав;
либо путем принятия устава в новой редакции.
Это касается как ситуации с продажей доли третьему лицу, так и с продажей части доли другому учредителю фирмы. В последнем случае изменяются сведения о размерах долей участников общества.
Решение о внесении изменений в устав должно принимать общее собрание учредителей. Согласно статье 36 Закона N 14-ФЗ, о предстоящем собрании участники должны быть уведомлены не позднее, чем за 30 дней до даты его проведения. Результаты принятых на нем решений оформляются протоколом.
Весь перечень документов, которые необходимы обществу для регистрации изменений в налоговой инспекции, приведен в статье 17 вышеуказанного закона о регистрации. Помимо текста изменений (или новой редакции устава) и протокола общего собрания фирме надо оформить заявление по форме 13001. Оно содержится в Приложении N 3 к постановлению Правительства РФ от 19 июня 2002 года N 439. И это заявление также приходится заверять у нотариуса. Но в отличие от сообщения сведений, за регистрацию изменений придется заплатить госпошлину. Согласно подпункту 3 пункта 1 статьи 333.33 НК РФ, за государственную регистрацию изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, взимается государственная пошлина в размере 20% от величины пошлины, установленной в подпункте 1 пункта 1 статьи 333.33 НК РФ. Эта пошлина составляет 2000 рублей, значит, размер государственной пошлины за регистрацию изменений будет равен 400 рублей.
Кроме того, в подобных случаях налоговики часто требуют вносить изменения не только в устав общества, но и в учредительный договор. Обосновывают они свое требование тем, что Закон N 14-ФЗ называет такой договор учредительным документом, а изменения надо вносить именно в учредительные документы. С другой стороны, учредительный договор заключается в целях создания общества и должен прекращать свое действие с достижением цели. Но все же лучше с налоговиками не спорить и представить в налоговую инспекцию новый учредительный договор, подписанный покупателем и оставшимися учредителями фирмы.
После регистрации все положения данных документов вступают в силу уже не только для участников общества, но и для третьих лиц.
Обратите внимание!
В данном случае регистрируются именно изменения в устав, а не сам договор о продаже доли. Действительность договора продажи от деятельности общества по регистрации изменений никак не зависит.
Впрочем, как правило, покупатель сам заинтересован в быстрейшей регистрации изменений: у него появится очевидное доказательство его нового статуса.
Доля продается обществу
Встречается и такая ситуация. Учредитель продает свою долю, но другие участники приобретать ее отказываются. А между тем в уставе прописано, что продажа долей третьим лицам запрещена. Что делать учредителю?
При таком развитии событий он имеет полное право потребовать, чтобы само общество купило у него долю и выплатило ее действительную стоимость. Чтобы у руководства фирмы не было возможности «юлить», необходимы доказательства отказа от покупки всех остальных участников общества. Хорошо, если на руках у продавца доли есть письменные отказы. Если же их нет, то нужно представить письма, которыми участники общества оповещались о предложенной им доле. В доказательства отсылки этих писем можно предъявить уведомления о вручении заказных писем адресатам.
После предъявления таких доказательств общество обязано выкупить долю учредителя. Это предусмотрено в пункте 2 статьи 23 Закона N 14-ФЗ. При этом, согласно пункту 7 этой же статьи 23, предложенная доля переходит к обществу в тот момент, когда учредитель предъявит свое требование о выкупе.
Для документального оформления этой сделки руководству фирмы придется провести собрание участников. В соответствии со статьей 24 Закона N 14-ФЗ, на нем следует принять решение о судьбе приобретенной доли. Распорядиться ею необходимо в течение года следующим образом:
продать долю учредителям общества;
распределить ее между ними;
реализовать третьим лицам.
Если ни один из этих вариантов невозможен, то на величину этой доли необходимо уменьшить уставный капитал общества.
Помимо этих принципиальных решений, собрание должно поручить специальной комиссии или конкретному исполнителю расчет действительной стоимости доли участника. В соответствии с пунктом 2 статьи 14 Закона N 14-ФЗ в первую очередь нужно найти отношение стоимости продаваемой доли к общей величине уставного капитала фирмы. Затем полученный результат следует умножить на сумму чистых активов общества.
Как мы уже хорошо знаем, сумма чистых активов рассчитывается в соответствии с Порядком оценки стоимости чистых активов акционерных обществ, утвержденным приказом Минфина России и ФКЦБ России от 29 января 2003 года N 10н, 03-6/пз. Действительная стоимость доли определяется на основании данных бухгалтерской отчетности: нужно взять бухгалтерский баланс за последний отчетный период перед тем, как учредитель обратился к обществу с требованием о приобретении его доли. Так, например, если учредитель выставил свое требование о продаже в августе, то понадобится баланс за полугодие.
После определения действительной стоимости доли ее надо сравнить с разницей между стоимостью чистых активов и размером уставного капитала общества. Деньги, которые фирма выплатит бывшему учредителю, выплачиваются именно за счет этой разницы. При этом, согласно пункту 8 статьи 23 Закона N 14-ФЗ, если величина данной разницы не покрывает стоимости выплачиваемой доли, то обществу придется уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму.
Пример 41
ООО «Гефест» образовано в 1999 году. Уставный капитал общества составляет 100 000 руб. Доли в уставном капитале распределены следующим образом:
Олифиров В.В. — 25000 руб.;
Нестеркина О.Н. — 25000 руб.;
Маслова Т.А. — 50000 руб.
Читать бесплатно другие книги:
