Захват рынков. Тактика и стратегия расширения бизнеса Дашян Микаэл

Сведения были не самого положительного характера. Вот некоторые из них:

– «очень безответственная фирма»;

– «это ужасная компания по отношению к персоналу…»;

– «работа по качественному обслуживанию клиентов поставлена у них плохо. Постоянные задержки отгрузки, откровенная ложь о наличии металла на складе…»;

– «люди работать не умеют. Динамят, деньги не возвращают, скрываются (в частности, Баринов Сергей) и т. п. Козлы, в общем…»;

– «а еще они динамят по срокам, я свой вагон четыре недели ждал вместо трех дней» и т. д.

Другими словами, спор возник из-за размещения информации на разделе сайта «Черный список», который представлял собой интернет-форум: различные пользователи оставляютанонимно свое мнение по какому-либо вопросу, то есть сведения размещались не владельцем, а посетителями.

Между тем суд, оценив представленные по делу доказательства, пришел к выводу о том, что распространенные ответчиком сведения являются порочащими деловую репутацию истца.

Ссылка ответчика на то, что сведения в виде сообщений распространялись не им, а анонимными посетителями принадлежащего ему сайта www.metaltorg.ru, доступ к которому является свободным, была отклонена судами первой и апелляционной инстанций с указанием на то, что сама возможность появления порочащих сведении на страницах данного интернет-саита является следствием создания ответчиком как его владельцем соответствующих технологических условий.

Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа

от 21 августа 2007 года по делу № А56-50637/2005 [170]

Арбитражный суд признал издателя газеты – Закрытое акционерное общество – распространившим недостоверную информацию. Суд признал, что информация о том, что истец был связан с «событиями криминального характера», а также о том, что один из граждан, «арестованных по подозрению в убийстве», «является первым владельцем и организатором» истца, не соответствует действительности и порочит деловую репутацию истца.

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа

от 16 мая 2006 года № КГ-А40/3899-06-П по делу № А40-44105/04-26-224 [171]

Истец (Закрытое акционерное общество) обратился в арбитражный суд по факту направления ответчиком письма в налоговый орган, содержащего недостоверную информацию. В письме указывалось, что в работе истца имеются факты ухода от налогов, вывода капиталов, двойной бухгалтерии. Также в письме указывалось, что реальная заработная плата сотрудников дирекции во многом превышает объявленную для налогообложения, и иные сведения.

Когда суд установил, что документов, подтверждающих достоверность указанных сведений, у ответчика не имеется, и, следовательно, у ответчика не имелось оснований утверждать о нарушениях, суд пришел к заключению, что его действия не являются добросовестными и по существу являются злоупотреблением правом, а распространяемые сведения порочат деловую репутацию истца.

Для более объективного обзора приведем и другой ряд примеров арбитражных разбирательств, в которых истцы не смогли доказать факта нарушения деловой репутации.

Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа

от 21 августа 2008 года по делу № А17-6394/2007 [172]

Муниципальное предприятие (далее – МП) обратилось в арбитражный суд с иском о признании информации, приведенной в статье, не соответствующей действительности и порочащей деловую репутацию. Иск был подан к трем лицам: автору статьи; редакции интернет-газеты, в которой эта статья была опубликована, и к общественной организации, которая являлась учредителем этой редакции.

Основанием для разбирательства послужили следующие фразы:

– «рейдерский партнер "Гринвеста" – МП»;

– «образовалась задолженность за счет отопления жилого фонда, и возместить ее должно было государство»;

– «…обошлось городской казне в 2,5 млн + 50 тыс. + 1 20 тыс. + 511,5 тыс.».

В процессе разбирательства МП настаивало на том, что спорные словесные конструкции не являются выводами автора, а носят повествовательный характер, в связи с чем могут быть проверены на соответствие действительности.

Но судебные инстанции с его позицией не согласились. Первая фраза не содержала сообщения о фактах и событиях, которые могут быть проверены на соответствие действительности, поскольку выражают личное мнение автора относительно взаимоотношений «Гринвеста» и МП. Две другие фразы не содержатупоминания об МП, в связи с чем возможность признания их порочащими репутацию МП отсутствовала.

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа

от 29 сентября 2008 года № КГ-А40/9016-08 по делу № А40-68064/07-51-450 [173]

Истец – 000 «Русская бизнес-недвижимость» – пытался доказать в суде, что ряд сведений, упоминаемых в одной из статей, противоречат действительности и порочат его деловую репутацию. Приведем эти фразы:

– «Так, принявший участие в пресс-конференции член комитета Госдумы по безопасности П. привел в качестве примера деятельность самарской группы компаний RBE, которую возглавляет бизнесмен Ш. По сведениям парламентария, эта структура проявила себя в рейдерских захватах не только промышленных предприятий и муниципальной недвижимости в Поволжье, но и объектов Минобороны. Еще летом прошлого года в Самаре разразился скандал, связанный с приватизацией местного Дворца спорта ЦСК ВВС…Тогда же в СМИ появилась информация о том, что собственником объекта должны были стать структуры RBE»;

– «Не менее громкий скандал разразился и вокруг незаконной приватизации в пользу группы компаний RBE самарского военного санатория "Волга"»;

– «В интервью СМИ зампред правительства Самарской области Алексей Щербаков заявил, что и в Саратовской области имели место попытки захвата ряда предприятий самарской группы RBE».

Но все судебные инстанции, участвовавшие в разбирательстве, признали, что спорная информация представляет собой мнение отдельных людей об освещенных ими в интервью событиях. При этом было признано, что фраза № 2 соответствует действительности, поскольку констатирует только интенсивность обсуждения темы, связанной с приватизацией самарского военного санатория.

Но самое интересное, что суды отметили факт отсутствия взаимосвязи между упоминаемой «группой компаний RBE» и фирменным наименованием истца – 000 «Русская бизнес-недвижимость». Несмотря на то, что сокращенное наименование этого общества на английском языке – RBE, суды все равно посчитали, что взаимная связь между ними не доказана.

Кстати, компромат сам по себе не так уж и страшен для развития компании.

Компромат «непрофессионализма», как вид компромата, опасен преимущественно для middle-и top-менеджеров. Но сам факт непрофессионализма в действиях компании обычно не влечет для нее существенного понижения статусности. К примеру, новость о том, что в сентябре 2008 года государственный немецкий банк K/W по ошибке перевел 300 млн евро американскому инвестиционному банку Lehman Brothers, после того как он подал заявление о банкротстве, была сразу же признана простой технической ошибкой. Представитель Министерства финансов Германии Торстен Альбиг, конечно же выразил свою озабоченность происшедшим и желание «пролить свет на техническую ошибку» [174] … Но по большей мере никаких существенных репутационных рисков компания K/W не понесла.

Компромат «неправомерно нажитого богатства», конечно же неприятен для большинства крупных бизнесменов, но некоторые из них сами способствуют созданию излишней «демонизации» собственной личности, провоцируя в средствах массовой информации дебаты вокруг собственных, якобы весьма «страшных» дел, отводя тем самым общественный интерес от действительно неприятных для них фактов.

Компромат «клятвопреступления» в наши дни также никого уже не удивит. Даже в тех случаях, когда обнародуется информация о картельных сговорах или нарушениях прав потребителей, компании обычно не несут существенных имиджевых потерь. Не несут компании существенных потерь и в случае обнародования фактов протекционизма или взяток со стороны их сотрудников. В главе 5 было приведено несколько известных разбирательств и скандалов, связанных с дачей взяток, но в каждом случае все ограничивалось штрафами и иногда уходом в отставку части руководства.

Так, упоминавшийся уже скандал в компании Siemens AG повлек за собой не только взыскание штрафа, но и бурный общественный резонанс. Государственный обвинитель США одобрил Siemens AG за активные усилия по анализу и ликвидации последствий нарушений. Основываясь в том числе и на этом факте, ведущее агентство по федеральным правительственным контрактам США – Агентство по тыловому обеспечению Министерства обороны США издало официальное распоряжение о том, что эта корпорация остается ответственным подрядчиком при размещении государственных заказов США [175] .

Обнародование факта сотрудничества со спецслужбами также едва ли может привести к существенной потере компанией своих позиций. В последние годы в прессе открыто обсуждалось сотрудничество германской разведки БНД и корпорации Siemens AG. Выяснилось, что ряд ответственных руководящих лиц корпорации активно сотрудничали с БНД, а сама корпорация не только поставляла подслушивающие устройства для спецслужб многих стран мира, в том числе России, Египта и Омана. Кроме того, существовала практика направления инженеров концерна в страны, куда доступ спецслужб был ограничен (например, в Иран) [176] . Но, как ни удивительно, этот скандал практически не ослабил Siemens AG.

Значительно сложнее противостоять компромату, связанному с неуважением к религии или связям с организованной преступностью. Несмотря на тот факт, что многие транснациональные компании взаимодействуют с религиозными организациями, информация о таком взаимодействии старательно замалчивается. Это необходимо для того, чтобы при выходе на рынки с чуждой религией не возникло неприятных коллизий.

От связей с организованной преступностью любая транснациональная корпорация также старается всеми силами открещиваться. Любая трансакция, связанная с незаконным распространением наркотических веществ или оружия, вызывает у современных предпринимателей шок, поскольку в случае скандала под угрозу будет поставлено будущее любой корпорации. А если конкурентам удастся доказать связь с какой-либо террористической организацией, то от их визави может остаться только благозвучное наименование, но без бывшей империи.

Впрочем, неизвестно какой силы удары смогут вытерпеть современные империи. Взять, к примеру, германский фармацевтический концерн Bayer AG — достоверных фактов и скандалов было достаточно для приведения практически любой компании в состояние паралича.

В 2001 году Bayer AG попал в эпицентр скандала, связанного со смертью более чем 50 человек в разных странах мира. Эти смерти связывали с тем, что они употребляли препарат Lipobay, отвечающий за снижение холестерина в крови [177] . А несколько ранее, в 1992 году, произошел вообще страшнейший в современной истории случай – широко обсуждалась ситуация, что якобы из-за употребления лекарственных средств концерна, изготовленных на основе зараженных продуктов крови, порядка 5000 европейцев, больных гемофилией, были заражены ВИЧ [178] . Утверждалось, что компания знала о том, что лекарства заражены вирусом, но, несмотря на то что лекарственный препарат был запрещен для распространения в США, за пределами этого государства он продолжал распространяться [179] . Хотя бы одного из этих фактов хватило бы для крушения не одной империи, но…

Между тем Bayer AG не только функционирует, но и занимает ведущие позиции в рейтингах.

Активно используется в конкурентной борьбе и компромат, основанный на личной жизни влиятельных лиц или разглашении сексуальной жизни данных лиц.

В середине 2000-х особую интригу создали внезапно разглашенные аспекты личной жизни действующего на тот период главы Всемирного банка Пола Вулфовица. Крупнейшие средства массовой информации представляли общественности его романтические отношения с подчиненной Шаха Ризой, старшим советником по связям с общественностью, едва ли не как «общеизвестный факт». Между тем настоящий скандал разразился уже после того, как этический комитет Всемирного банка рекомендовал в 2005 году Ризу в подчинение к государственному департаменту США. При переводе на новое место работы Ризе была необоснованно повышена заработная плата, да и само повышение в должности (которое было несколько ранее) стало предметом для всяческих обвинений. Все остальное сделали успешные PR-атаки [180] . Давление на нового главу Всемирного банка, основным направлением работы которого стала борьба с коррупцией, оказалось чрезмерным, и все его оправдания, которые, кстати, представляются весьма адекватными и своевременными, уже не имели особой важности.

Успешная «реализация» скандала с экс-главой Всемирного банка Полом Вулфовицем привела к целому ряду аналогичных скандалов с другими влиятельными лицами планеты.

Так, против главы Международного валютного фонда Доминика Стросс-Кана было начато служебное расследование (которое проводилось сотрудниками известной юридической фирмы). В качестве обвинения назывались подозрения в служебном романе с его подчиненной – сотрудницей африканского отдела МВФ Пироской Надь, а основанием послужили показания ее мужа – бывшего руководителя Центрального банка Аргентины Марио Блехера [181] .

Несмотря на тот факт, что вопросы обнародования интимных подробностей личной жизни топ-менеджеров самого высокого ранга уже мало кого удивляют и общественное мнение во многих странах мира стало гораздо более толерантным в обсуждении такого рода вопросов, многие PR-акции оказываются весьма успешными. В большинстве случаев жертв подобных атак не спешат оставлять деловые партнеры. Однако иногда такие атаки оказываются весьма действенными, и жертвы атак, даже несмотря на тот факт, что они удержали имеющиеся ранее позиции, существенно теряют «виртуальные» имиджевые рейтинги.

Интересен пример PR-атаки на Макса Мосли – президента Международной ассоциации автоспорта (FIA). В 2008 году британский таблоид News of the World опубликовал материал, в котором говорилось о многочасовой садомазохистской оргии Макса Мосли с пятью лондонскими проститутками. Помимо фотографий, видеоролики – фрагменты оргии были размещены на сайте. Однако современного потребителя таким компроматом едва ли удивишь. Но были нюансы…

Дело в том, что проститутки были одеты в форму заключенных концентрационных лагерей времен Второй мировой войны. Причем самое неприятное заключалось в том, что одному из предков Мосли приписывалось прессой сотрудничество с нацистами.

Между тем, несмотря на массированную волну критики и требования покинуть пост от крупнейших автопроизводителей и ведущих автоклубов мира, Мосли не только сохранил свое место, но еще и обратился в суд с иском о нарушении права на неприкосновенность частной жизни.

Несмотря на тот факт, что Мосли сохранил свой пост, его репутации был нанесен, наверное, безоговорочный урон. Европейская и американская общественность обсуждала прежде всего не его интимные секреты, а увлечение нацизмом, которое было реализовано достаточно странным образом.

Пример Мосли показывает, что использование компромата не всегда может достичь свой цели, и оно если и может иметь успех, то лишь в случаях грубого нарушения компрометируемым лицом норм морали или закона. Причем если компрометируемое лицо сумеет адекватно ответить на вызовы, то в лице общественности оно может получить поддержку как «невинно обвиненная жертва».

Примеры с сексуальным компроматом убедительно показывают, что необходимо активно противостоять компромату. Причем победить информационный голем можно не только судебным обжалованием или указанием на происки конкурентов и воззваниям «об очевидности надуманности обвинений». Зачастую гораздо правильнее признать недостойность своего поведения и покаяться в грехах перед общественностью. Как, например, это сделали Билл и Хилари Клинтон после скандала с Моникой Левински. Их достаточно простой на первый взгляд «месседж» обществу, сводящийся к простой фразе: «Мы не всегда были верны друг другу», проявил, с одной стороны, их сильный характер, а с другой – оставил на усмотрение общества решение осуждать их или не обращать на их личную жизнь внимания.

Сам факт информационных атак, которые даже иногда имеют под собой веские и неопровержимые основания, вовсе не всегда может уничтожить атакуемого.

Достаточно взглянуть на некоторые факты из биографии одного из виднейших мировых политиков последних двух десятилетий – Сильвио Берлускони.

В 1990 году он отрицал членство в масонской ложе Propaganda 2, но был признан виновным в лжесвидетельстве и освобожден от наказания по амнистии,

В 1994 году он был обвинен в подкупе офицеров финансовой полиции, контролировавших его холдинг Fininvest, Тогда же приговорен к 33 месяцам тюрьмы, но в 2001 году апелляционный суд оправдал его.

В 1995 году против него возбуждено дело о подкупе судьи, в 1986 году отменившего приватизацию пищевого концерна SME (Fininvest планировал купить концерн после этого решения). В 2007 году Берлускони был оправдан.

В 1996 году он предстал перед судом по обвинению в незаконном финансировании Социалистической партии Италии,

В том же году его обвинили в махинациях при покупке в 1992 году его клубом «Милан» футболиста Джанлуиджи Лентыны, но дело было прекращено из-за истечения срока давности,

В 1997 году Берлускони был признан виновным в финансовых махинациях при подкупе кинокомпании Medusa в 1989 году. Он получил 16 месяцев тюрьмы, но в 2001 году был оправдан апелляционным судом.

В 1998 году возбуждено дело о предоставлении группой Fininvest фальшивой отчетности, В сентябре 2005 года он был оправдан,

В 1999 году Берлускони предстал перед судом по обвинениям в присвоении имущества и налоговых махинациях при покупке земли под Миланом. По трем эпизодам он был оправдан, еще по одному расследование прекращено.

В 2000 году Берлускони было предъявлено обвинение в подкупе судьи, чье решение позволило ему в 1992 году получить издательство Monadadori. Дело прекращено из-за истечения срока давности,

В 2005 году Берлускони заподозрили в подкупе своего бывшего адвоката Дэвида Миллза, в ходе процессов 1997–1998 годов умолчавшего о махинациях Fininvest.

В 2006 году против Сильвио Берлускони заведено дело об уклонении от уплаты налогов его телекомпанией Media set [182] .

Однако, несмотря на все эти факты, фигура Берлускони является одной из ключевых как в европейской политике, так и в итальянском бизнесе. Причем появление новых големов уже, наверное, не только не ослабляет, но и усиливает его. Общественное сознание просто привыкло к той роли борца-антагониста, которую, сами того не ожидая, отвели для него его оппоненты.

Еще один пример – известная корпорация Hugo Boss во время Второй мировой войны разработала и производила униформу и штатскую одежду для солдат и офицеров вермахта, а также для других правительственных органов нацистской Германии, включая и СС [183] . Между тем настоящая эпоха процветания у этой корпорации началась только во второй половине XX века.

Кстати, факт производства самолетов во время Первой мировой войны существенно не отразился на другой германской транснациональной корпорации — BMW.

Кстати, тему поддержки фашистского режима некоторые транснациональные корпорации весьма умело обошли, проанонсировав создание фондов для поддержки лиц, труд которых эксплуатировался в годы войны [184] . Известно, что Siemens AG в годы Второй мировой войны использовал труд заключенных концентрационных лагерей и военнопленных, а также узников гетто [185] , и если продолжать эту тематику, то многие известные компании Германии, Италии и Японии прямо или непосредственно были вовлечены в какие-либо негативные события. Например, тот факт, что основатели корпорации Adidas — братья Дайслеры были убежденными членами нацистской партии, фактически не отразился на последующей репутации этой компании, которая добилась наибольшего расцвета как раз во второй половине XX века, после Второй мировой войны [186] .

По-видимому, секреты лидеров, которым приходилось встречаться не с одним информационным големом, прежде всего в собственной уверенности и непоколебимости перед наличием компромата (уже не совсем важно – мнимого или действительного). Джон Адаир отмечает, что дух лидера при виде опасности остается таким, как всегда. Невозмутимость укрепляет способность спокойно взглянуть на проблему, не допускать поступков или высказываний, продиктованных паникой, а собранность активизирует поиск разумного выхода из сложившегося положения. Для любого лидера очень важно сохранять спокойствие перед лицом опасности и уметь в критической ситуации сконцентрироваться для ее преодоления [187] .

Стремление доказать свою непричастность к компрометирующей его информации для лидера в большинстве случаев недопустимо. Обычно он просто продолжает делать свое дело, признавая определенные недостатки, которые были в прошлом, стремясь их исправить, или попросту не замечает потоков клеветы. Поэтому любые старания компаний, выходящих на новые рынки, уверить контрагентов и потребителей в благонадежности их деятельности и корпоративного управления в большинстве случаев не оказываются эффективными.

Поэтому чем выше ставки в бизнесе, в котором в отличие от спортивного ринга нет ни шлемов, ни смягчающих удар перчаток, тем выше ценится умение у первых лиц компании, определяющих ее стратегию и тактику, «держать удар». Не замечать информационные атаки и быть готовыми к ним, опережая своих оппонентов на несколько шагов.

Информированность помогает оставаться невозмутимым. А невозмутимость, хладнокровие и собранность, как известно, являются одной из основных характеристик лидера. За это в мире бизнеса уважают.

Тем не менее при выходе на рынок нужно быть готовым и к действиям, называемым информационной «контрразведкой». Об этом Сунь-Цзы писал: «Необходимо искать шпионов врага, которые пришли шпионить против нас. Соблазни их выгодой, возьми к себе и удержи их. Так можно приобрести и использовать двойных агентов. Благодаря полученным от них сведениям можно присвоить местных и внутренних шпионов. Благодаря полученным от них сведениям невозвратимые шпионы могут распространить заблуждения, тем самым обманывая врага. Благодаря полученным от них сведениям можешь использовать возвращающихся шпионов, когда потребуется» [188] .

Кстати, одна из очевидных проблем Джорджа Буша-младшего – недостаточно удачное информационное противостояние големам. В частности, вступление в заочный спор с так называемым террористом № 1 Усамой бен Ладеном. Принимая непопулярные решения и на какой-то период лишившись поддержки большинства населения, Буш решил объяснять логичность и последовательность каждого своего шага на примерах, оказавшихся слишком простыми для большинства населения.

Например, в ответ на очередное провокационное видеообращение Усамы бен Ладена с рекомендацией американцам принимать ислам, чтобы избежать террористических актов, Джордж Буш высказался следующим образом: «Новое видеообращение Усамы бен Ладена напоминает нам о том, в каком опасном мире мы живем. Оно также напоминает, что мы должны работать вместе, чтобы защитить наши народы от экстремистов…» [189] .

Избиратели не поняли не только то, почему их президент обращает внимание на какого-то террориста и рассматривает его деятельность как один из глобальных рисков, так и то, что Буш с ним полемизирует. Этот пример заставляет всех нас подумать, и не один раз, перед тем как отвечать на вызов, создаваемый информационным големом.

Испокон веков общество требовало от лидера отвечать только на вызовы равных по силе или более сильных соперников, более слабых соперников было принято не замечать и великодушно учить жизни, лишь изредка проявляя силу. Пример тому – древнегреческий миф об Иксионе, царе флегиев, который был приглашен Зевсом на пир и имел неосторожность преследовать постыдными предложениями жену Зевса Геру. Зевс на подобный вызов ответил, как требовало общество от лидера – обманул Иксиона, предоставив ему вместо своей верной жены облако, похожее на свою жену. Иксион был уверен, что обманывает самого Зевса, однако чем больше он его «обманывал», тем в более глупом положении он оказывался.

При этом информационные войны можно рассматривать не только как угрозу, но и как потенциальное преимущество. Известнейший пират Бартоломью Роберте в 1720 году осуществил один из самых эффективных захватов в истории пиратства. Увидев его корабль с поднятым пиратским флагом, команды торговых судов в ужасе бежали на берег, оставив пирату 22 корабля. Торговцам было, конечно же, неизвестно, что на борту у Робертса было всего лишь 60 человек.

Торговцам было достаточно увидеть пиратский флаг и домыслить «радости» возможной встречи с командой Робертса, чтобы сразу же уступить ему все свое имущество. Имидж Робертса лишил их силы воли и способности сопротивляться. Но подробнее о захватах и современном корпоративном пиратстве мы поговорим в следующей главе.

Неочевидные выводы

В этой главе планировалось вести беседу о сотрудничестве со спецслужбами и промышленном шпионаже. Однако тема информационных големов показалась более интересной и заслуживающей внимания. Тем более что промышленный шпионаж происходит в жизни далеко не каждой компании, а информационные атаки – это реальность современного бизнеса.

Понятие компромата как такового сегодня практически уже не актуально. Более актуальным представляется понятие информационной тактики и стратегии, умения противостоять информационным атакам. Таким образом, в современных условиях совершенно не важно, правдивая информация распространяется либо ложная. Главное в данных соревнованиях – точка приложения силы.

В списке наиболее «смертных» грехов современных корпораций – поддержка терроризма и политические амбиции. Причем нередко конкуренты пытаются предпринять все возможные и невозможные меры, для того чтобы убедить окружающих, что их соперник связан с этими грехами.

К признанию компанией собственного непрофессионализма окружающие (включая потребителей) зачастую относятся неожиданно лояльно.

Грамотное с юридической точки зрения формирование информационной атаки делает ее практически неуязвимой для ответного удара. Длительные суды, часто только увеличивают отрицательный эффект, поскольку информационный голем, как вирус, распространяется другими средствами массовой информации. Факт его подлинности нередко потребителей информации не интересует вовсе.

Вопросы для самоконтроля

1. Знаете ли вы собственные слабые места, и как долго вы готовы «держать удар»?

2. А знаете ли вы слабые места конкурента?

3. Кто у вас в компании занимается вопросами информационной безопасности и формирует атакующую информационную политику?

Уважаемый читатель, что если вы знаете собственные слабые места, то на 99 % вы уже защищены от любой информационной атаки.

Глава 11 Слияния и поглощения

О современных слияниях и поглощениях можно говорить в двух аспектах. С одной стороны, слияния и поглощения – это весьма эффективный механизм захвата новых рынков и развития собственной корпорации. С другой – механизмы слияний и поглощений нередко используются фактическими коллегами упоминавшегося выше пирата Бартоломью Робертса для захвата бизнеса и недружественной нейтрализации конкурентов. Причем внешний портрет современных рейдеров весьма напоминает облик самого Бартоломью – он был респектабелен, имел превосходные манеры, ненавидел безжалостность и сквернословие, был глубоко верующим человеком, никогда не употреблял алкоголь… но в сущности, как и современные рейдеры, был просто грабителем.

Современные рейдерские атаки происходят во всех странах мира и заключаются в умелом использовании законодательной базы для нейтрализации сил конкурента.

Прежде всего атакующая сторона анализирует корпоративные отношения. Анализу подвергается любое нарушение при создании предприятия-конкурента. Анализируется и состав уставного капитала. Выделяется любая ошибка при оформлении вклада в уставный капитал, и фиксируются все ошибки при переходе прав на акции (доли). Аналитики рейдерских компаний выявляют и несоблюдение необходимых процедур – одобрение, подтверждение отказа, получение согласия и т. д. Выясняются и факты необходимого согласования с государственными органами заключения сделки или проверяются факты уведомлений данных органов.

Также анализируется устав конкурента на предмет возможных ограничений в видах деятельности, пределов полномочия руководящих органов юридического лица и порядка их назначения и увольнения; определяется механизм наложения права вето на решения, а также и регламент принятия решений.

Консалтинговыми компаниями декларируется эффективность специальных уставных оговорок, рекомендуемых для внесения в устав, которые якобы смогут защитить от возможных рейдерских атак. Безусловно, оговорка о том, что «члены совета директоров компании могут быть досрочно лишены полномочий только с указанием обоснованной и мотивированной причины смещения», только раззадорит опытного агрессора.

Активно применяются рейдерами тактики корпоративного шантажа – миноритарные акционеры направляют в компанию множество требований о необходимости проведения внеочередного собрания акционеров, аудиторских проверок, предоставлении различной информации. В конечном итоге рано или поздно такая политика может привести к тому, что на какое-то время деятельность компании будет заблокирована на основании вполне легальных процедур.

Многие российские компании особое внимание отводят офшорным юрисдикциям. Так, архитектура одной из самых известных финансово-промышленных групп России зарегистрирована на Багамских островах, а ее акциями управляет траст, зарегистрированный по законодательству Британских Виргинских островов. В данном случае для бенефициара угрозу будут представлять рейдеры, возможно, более высокого уровня, готовые работать на грани нескольких правовых юрисдикций. Поверьте мне, такие рейдеры тоже есть, и любые заявления о том, что активы уводятся в офшоры из-за угрозы рейдерства, – просто не более чем еще один тренд, тиражируемый массмедиа.

Анализу подвергается биография руководящих лиц компании, а также членов их семьи. При выявлении слабых мест не исключается возможность получения конфиденциальной информации.

Следующий этап анализа – получение сведений о приватизированных объектах. Выявляются факты административного давления руководства компании на работников при проведении скупок акций, а также любые нарушения правил приобретения акций и их постановки на баланс компании.

Затем анализу подвергаются земельные отношения (при наличии таких активов). Выявляются экологические нарушения, любые нарушения процедуры согласования при строительстве. Проводятся экспертизы об ухудшении качества земли. Рейдеры обычно ищут любые подтверждения факту использования земельных участков без учета их категории и вида разрешенного использования.

Рейдерам необходимо отыскать минимальные нарушения в пользовании объектами недвижимости. Обычно к таким нарушениям относятся неправильное оформление прав и продажа активов по заниженной стоимости.

Интересный практический пример рейдерской атаки приводит в деловой прессе Максим Ларин (в 1998–2000 годах генеральный директор 000 «Афанасий-пиво», г. Тверь). На определенном этапе развития его компании потребовался кредит, и предполагаемый кредитор предложил провести дополнительную эмиссию акций, а одному из кредиторов стать акционером предприятия. Далее в процесс вмешалась инвестиционная компания, именуемая «А». Несмотря на отсутствие дополнительных пояснений и точки зрения другой стороны, проследим за развернутой на его компанию атакой [190] :

а) при участии бывших сотрудников предприятия, выдвинувших предложение компании «А», была создана агитбригада по обработке рядовых акционеров. Ее возглавил один из акционеров, проработавший на заводе десять лет;

б) параллельно эти сотрудники подарили компании «А» несколько акций, чтобы запустить представителей компании в ЗАО «Тверь-пиво». Впоследствии эти же работники продали компании «А» остальные имевшиеся у них акции предприятия;

в) за время майских праздников (с 1 по 4 мая 2002 года) компания «А» скупила 41 % материнской компании по цене в несколько раз ниже рыночной, но планируемые 54 % акций купить не удалось;

г) далее служба безопасности узнает о плане захвата и докупает оставшиеся акции, чтобы иметь блокирующий пакет (свыше 50 %). В тот же момент захватчики сталкиваются с настоящей проблемой: материнская компания «Тверь-пиво» владела только 92 % акций самого пивзавода «Афанасий-пиво», но не имуществом и оборудованием завода;

д) поняв, что захватить предприятие не удалось, рейдеры начали давление на ключевых сотрудников завода. Чтобы отстранить от руководства команду менеджеров, действующую с начала существования завода «Афанасий-пиво», и получить полный контроль над тверским предприятием, в ход были пущены такие традиционные в рамках возбужденного уголовного дела способы, как изъятие документов, печатей, психологическое давление. Далее был наложен арест на все имущество компании. А М. Ларину и его коллегам было запрещено занимать руководящие посты, также он был лишен права голосовать своими акциями на собрании;

е) в отношении ряда менеджеров были заведены уголовные дела. В рамках этих дел были вывезены в Москву все документы;

ж) в местных и центральных СМИ стали появляться репортажи и статьи, в которых содержалась негативная информация, касающаяся ситуации на пивзаводе и личности его генерального директора [191] .

В сферу интересов рейдеров попадают и трудовые отношения компании. Нередко при рейдерских атаках активно используются профсоюзы (зачастую спонтанно созданные), инициирующие забастовки или проверки со стороны контрольно-надзорных органов.

Возможны и атаки, связанные с неправомерным использованием интеллектуальной собственности или движением финансовых потоков (об этом будет рассказано подробнее в следующих главах). Но классической атакой является искусственное создание задолженности (кредиторской и дебиторской).

Но это все нюансы. К сожалению, в российской прессе в последнее время слово «рейдер» излишне демонизируется. Однако нужно четко дифференцировать рейдерство, основанное на использовании законодательства, от рейдерства криминального. Основанное на законе рейдерство является показателем слабости атакуемого, который не смог в полной мере использовать предоставленные ему законодательством возможности. К примеру, выходящая на зарубежный рынок компания не позаботилась зарегистрировать на новой юрисдикции товарный знак собственной продукции. Разумеется, эту процедуру осуществят конкуренты, и потом, конечно, придется садиться с ними за стол переговоров, предлагая различные преференции, либо обращаться в суд.

Рейдерство криминальное в большинстве случаев напрямую связано с привлечением коррумпированных представителей государственных органов или представителей организованной преступности. Достаточно лаконично описал такую схему А. Б. Корсак: «При поддержке этих органов агрессор получает обязательные для исполнения поглощаемым обществом предписания, проводятся выемки документов, в отношении регистратора поглощаемого общества выносятся предписания о передаче реестра и пр. Одновременно при содействии таких органов парализуются основные технологические процессы на производстве поглощаемого общества» [192] .

Вообще любые акции, связанные с массовыми увольнениями и созданием недовольства среди работников компаний, в сущности, могут рассматриваться (особенно если предприятие является системообразующим) как одна из составляющих социального кризиса. Конечно, данное сравнение не вполне тождественно, но некоторые современные «криминальные» слияния и поглощения нередко могут сравниться с гуманитарной катастрофой. Сотни тысяч людей остаются без работы, резко меняются тенденции развития некоторых предметных областей экономики.

Одной из форм давления со стороны рейдеров может стать и заведение уголовного дела. Так, вполне возможным вариантом атаки рейдеров является «способствование» в заведении на руководителя компании уголовного дела по статье лжепредпринимательство или, допустим, мошенничество. Основанием может служить, в частности, незаконный вывод активов в дочерние предприятия компании. Во время ареста руководителя происходит ряд внеочередных собраний, скупка долей (акций) и т. д. По мнению Александра Орлова, «уголовное дело может быть только намеком на огромные ресурсы атакующей стороны. Это может быть не частью самой атаки, а лишь методом убеждения решить все „по-доброму“. Однако потом уголовное давления может стать и настоящим орудием „убийства“ конкурента» [193] .

Решать, применять данный метод или нет, – личное дело каждого. Это вопрос выбора каждого, вопрос совести. Но даже с прагматических позиций нельзя согласиться с таким мнением, что «использовать этот ресурс можно. Точнее, даже нужно. Но делать это следует осторожно. Главное, не переусердствовать. Ведь запустить процесс уголовного преследования конкурента намного проще, чем потом остановить закрутившееся колесо. Это может оказаться существенно дороже. И даже если конкурент уже будет готов пойти на уступки, есть вероятность, что остановить процесс уже невозможно. Такая стратегия наименее подконтрольна инициатору атаки. А то, что нельзя полностью контролировать, не дает гарантий» [194] .

Когда ведутся разговоры о жесткой конкуренции и «недружелюбном поглощении» компаний, автору этой книги всегда приходит абсолютно неочевидная ассоциация, связанная с блокадой Ленинграда в годы Второй мировой войны. Известно, что создание продовольственного кризиса было одной из чудовищных форм в рамках военных операций, осуществленных нацистами. Фактически это было военное преступление, выходящее далеко за пределы признаваемых допустимыми военных столкновений.

Даже если предположить, что подобная схема будет полностью подконтрольна атакующей стороне, едва ли можно будет считать возможный успех по отъему активов успехом реальным. Виртуальность этого успеха состоит в его явной незаконности – сам факт незаконной деятельности делает указанный механизм заведомо уязвимым. Заказчики становятся безусловно уязвимы перед законом, так как они могут попасть в зависимость как к своим помощникам из правоохранительных органов, так и в сети внутренней проверки, которые обычно так внезапно проводятся. Вопрос о возможной мести мишени также не следует упускать из виду.

В моральном же аспекте заведение уголовного дела на конкурента является шагом, стоящим в одной системе координат с криминальными нападениями на предпринимателей и членов их семей, которые так ассоциируются с началом 90-х годов прошлого века. Кстати, стремление к тотальному контролю инициатором атаки над всеми происходящими процессами, на мой взгляд, в большинстве случаев свойственно «горячим головам», стремящимся форсировать ситуацию, доминируя над соперником в течение всей схватки.

Слабость этой позиции заключается в неготовности к неординарному поведению мишени.

Кстати, именно «разрыв шаблонов» и тактическая хитрость являются средством спасения от рейдерства. Можно обратиться к более древним рецептам успеха – например, «методу» императора Византии Алексея Комнина. Его тактика может быть примером поведения в случае жесткой атаки при явном неравенстве сторон. На рубеже 1096–1097 годов отряды рыцарей отправились в Первый крестовый поход. Алексей Комнин, встретив их, проявил чудеса дипломатии: обещал, соглашался, не прекословил – чтобы не вызвать в стане вооруженных гостей недовольство. А когда крестоносцы осадили крепость в Никее, посол Алексея Комнина, пробравшись ночью в осажденный город, предложил жителям стать подданными Византии, обещая таким образом спасение от разграбления. Следовательно, компромиссы Комнина позволили сохранить мир с крестоносцами, а также, не прилагая особых усилий, усилить свою империю [195] .

Криминальные слияния и поглощения следует отличать от деловых. В бизнесе слияния и поглощения – это всегда возможность для развития. Новый вызов, который можно использовать, а можно забыть в потоке проходящей жизни. Мог ли представить 15-летний японский подросток по имени Ито Тюбэй в 1858 году, открывая небольшой магазин кимоно, что через много лет его затея превратится в транснациональную сеть под названием ITOCHU, в которую входят более 625 компаний? При этом одного из самых своих больших достижений – участия в запуске первого коммерческого вещательного спутника Японии – ITOCHU не добилась бы без серии слияний и поглощений [196] .

Успешная серия слияний и поглощений произвела на свет крупнейшую германо-японскую компанию — Fujitsu Siemens ComputersBV. Акционерами этой компании, head-office которой размещен почему-то в Нидерландах, стали на паритетных началах Fujitsu Limited (Япония) и Siemens AG (Германия). Причем в конце октября 2008 года Siemens AG объявила о продаже своей доли Fujitsu Limited за 450 миллионов евро [197] .

Еще одно вполне удачное слияние – создание совместного казахстано-китайского предприятия CNPC-Актюбемунайгаз посредством приобретения китайской CNPC 60,28 % акций ОАО «Актобемунайгаз» за 325 млн долларов США. При этом по условиям сделки CNPC обязуется в течение 20 лет инвестировать в развитие предприятия 4 миллиарда долларов США [198] .

Нефтегазовая компания Royal Dutch Shell образовалась в 2005 году путем слияния двух материнских компаний конгломерата – нидерландской Royal Dutch Petroleum Company и британской The «Shell» Transport and Trading Company Ltd, После слияния, поскольку штаб-квартирой созданной корпорации стала Гаага, о Королевстве Нидерланды заговорили как о крупнейшем в мире инвесторе, а о Королевстве Великобритания – как о крупнейшем получателе инвестиций в мире.

Крупнейшая коммерческая компания Индии Oil and Natural Gas Corporation Limited (ONGC) существенно упрочила свои позиции после слияния с LOC (Indian Ой Corporation) и Gas Authority of India Ltd, (GAIL), а также после получения контроля над Manga lore Refinery and Petrochemicals Lim ited (MPRL) [199] .

Слияние двух газовых титанов Испании (Repsol S.A.) и Аргентины (YPF ) привело к образованию одной из крупнейших нефтегазовых корпораций мира — Repsol-YPF, со штаб-квартирой в Испании (Мадрид) [200] .

Кстати, слияние не всегда предполагает исчезновение одной из компаний. В конце 2008 года было провозглашено слияние двух известнейших японских корпораций: Panasonic Corporation и Sanyo Electric Co., Ltd,

Современные деловые слияния происходят преимущественно для оптимизации издержек и взаимного продвижения корпораций на рынках, при сохранении их идентичности. Например, в декабре 2008 года стало известно о слиянии капитала и бизнеса двух крупных корпораций — Panasonic (Panasonic Corporation) и Sanyo (SANYO Electric Co., Ltd).

Корпорации договорились о том, что Panasonic планирует приобрести контрольный пакет акций Sanyo путем открытого тендерного предложения. При этом обе компании не только сформируют деловой альянс, но еще и будут принимать во внимание перспективу существенной реорганизации обеих компаний. Одной из основных целей альянса провозглашается максимальное повышение ценности обеих компаний благодаря синергии и дальнейшему укреплению их конкурентных позиций на мировом рынке.

Корпорации провозглашают, что одним из результатов их сотрудничества станет производство и продажа солнечных батарей на основе бизнес-платформы Panasonic и аккумуляторных батарей на основе технологий Sanyo. При этом обе корпорации ожидают сокращения общих затрат на материальное снабжение и расходов, связанных с логистикой. В деятельность Sanyo должны быть внедрены ноу-хау Panasonic, касающиеся оптимизации издержек (Cost Busters; Itacona).

Нужно заметить, что, несмотря на создание общего базиса, корпорации планируют сохранить листинг своих обыкновенных акций на биржах и избежать исключения Sanyo из официальной котировки [201] .

Слияния могут быть и более узкоотраслевыми. Например, конкуренты могут объединиться для решения какой-либо социально значимой проблемы, например в сфере экологии. Так, упоминавшаяся выше корпорация Panasonic объединилась с Sharp и Toshiba, открыв в США совместную сеть пунктов приема отработавшей свой срок и ненужной электроники, которая может быть совершенно бесплатно переработана [202] .

Неочевидные выводы

Гарантированной защиты от профессиональной рейдерской атаки на сегодняшний день, скорее всего, нет. Мастера юриспруденции всегда будут использовать возможности, предоставленные законодательством, для нейтрализации конкурентов.

С криминальными рейдерскими атаками аналогично справиться весьма сложно – ведь в сущности, речь идет о смеси мошенничества с использованием силовых ресурсов.

Принимая во внимание сегодняшний ажиотаж в СМИ вокруг проблемы недружественных слияний и поглощений, не может не прийти мысль о том, что проблемы рейдерства как таковой в сущности и нет. Есть проблема разграничения пределов использования права и злоупотребления правом и есть проблема использования криминальных схем в процессе захвата бизнеса, В этих проблемах нет ничего особо сложного и нового. Вопрос в другом: кому выгодна излишняя огласка тренда «слияния и поглощения»?

Вопросы для самоконтроля

1. Насколько вы доверяете человеку, который регистрирует ваши фирмы, хранит учредительные документы вашей компании или ведет реестр акционеров?

2. Вы уже продумали «план А» на случай криминальной рейдерской атаки с использованием административного ресурса? А «план Б»?

3. Согласны ли вы с таким утверждением, что «слияние бизнесов приводит к совместному процветанию»?

Надеемся, что на все вопросы вы ответили положительно, а также что вы уже продумали ряд уловок (многие из которых можно было придумать по аналогии примеров из первых глав этой книги), которые помогут вам противостоять любому давлению извне. Практика показывает, что те компании, которые тщательно выстраивают многоуровневые защитные бастионы еще на стадии формирования корпоративной архитектуры, обычно не оказываются в роли «случайных жертв».

Глава 12 Ва-банк: простые хитрости

Для того чтобы оказаться в затруднительном положении, вовсе не обязательны хитроумные атаки рейдеров, достаточно просто уделить слишком мало внимания простым и понятным вопросам, связанным с объемом полномочий лица, подписывающего договор, удостоверением подлинности договоров и других документов, удостоверением факта легитимности печати, правильным указанием реквизитов, а также другим противоречиям при подписании договора. В ряде случаев использование казусов приводит к нелепым спорам, помогающим инициировать «раскачивание» конкурента, что зачастую приводит к потере времени и как следствие – проигрышу ситуации.

Удостоверение подлинности договоров и иных документов

Традиционно подразумевается, что, подписывая договор, уполномоченное лицо обязано расписаться (то есть поставить свою постоянно используемую подпись) на соответствующей графе документа. Удивительно, но традиционный подход может быть оспорен, и на сегодняшний день не так уж и понятно, что следует понимать под подписью.

При подписании и изучении документов, в частности договоров, рекомендуется придерживаться рекомендаций Европейской экономической комиссии ООН «Исследование относительно удостоверения подлинности внешнеторговых документов средствами помимо подписи» [203] (далее – Исследование). Несмотря на то что правила касаются исключительно вопросов внешнеторговой деятельности, есть все основания применять некоторые рекомендации из них и во внутрироссийских коммерческих операциях.

Противоречия подтверждаются уже существенными различиями в приводимых в Исследовании определениях термина «подпись».

–  Фамилия лица, написанная его рукой и поставленная в конце письма, договора или какого-либо иного документа, чтобы его заверить, подтвердить, придать ему юридическую силу.

–  Подписью является фамилия лица, написанная его рукой в конце письма или документа, чтобы его заверить, подтвердить или придать ему юридическую силу.

–  Фамилия лица (или отличительный знак – устарело), написанная его (или ее) рукой в качестве заверения действительности каких – либо документов в письменной форме (заверять действительность = придавать юридическую силу).

–  Подписать – означает собственноручно написать свою фамилию в конце документа, чтобы его заверить и принять обязательство выполнить действия, которые предусматриваются в этом документе, или подтвердить это обязательство.

– Запись, которую лицо делает от своего имени (особым или обычным образом), чтобы подтвердить правильность, подлинность написанного или принять на себя ответственность за написанное.

–  Собственноручная подпись лица в нижней части документа или какого-либо акта.

–  Фамилия или знак, который какое-либо лицо ставит внизу написанного, с тем чтобы удостоверить, что оно является его автором или что оно согласно с его содержанием.

Заметим, что во всех приводимых выше определениях содержится требование о том, что подписывающийся должен написать свою фамилию собственноручно.

Таким образом, весьма сомнительным представляется используемая многими российскими бизнесменами уловка: рядом с фамилией ответственного лица расписывается другое физическое лицо, без расшифровки фамилии этого лица. Формальным условием такой нелепости является выданная этому лицу доверенность, включающая в себя условие о праве подписи гражданско-правовых договоров. Несмотря на то что подобные казусы происходят достаточно часто, предприниматели предпочитают не обращать внимание на такие несоответствия. Между тем отсутствие указания на лицо, фактически подписывающее договор, и на соответствующую доверенность является дополнительной зацепкой для успешной внезапной атаки.

Безусловно, доказать факт подписания договора другим лицом достаточно сложно и очень важная роль отводится подтверждению волеизъявления и графологическим (подчерковедческим) особенностям индивида. Этот вывод подтверждается следующими примерами российской арбитражной практики:

– в удовлетворении требований о признании незаключенным договора купли-продажи нежилого здания правомерно отказано, так как истец не смог предоставить доказательств того, что со стороны продавца данный договор подписан не лицом, указанным в качестве подписавшего данный договор генерального директора ( Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 23 мая 2007 года, 25 мая 2007 года № КГ-А40/3451-07 по делу № А40-46049/06-85-269 [204] );

– в удовлетворении исковых требований о признании недействительным (ничтожным) простого векселя правомерно отказано, так как из представленного истцом экспертного заключения не следует вывод об отсутствии на спорном векселе подписи векселедателя ( Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 2 мая 2007 года, 10 мая 2007 года № КГ А40/3375-07 по делу № А40-45906/06-54-282 [205] ).

В некоторых случаях даже признание недействительности подписи не помогает спасти проигранную комбинацию. Так, в Постановлении Федерального арбитражного суда Московского округа от 16 апреля 2007 года, 19 апреля 2007 года № КГ-А40/2233-07-П по делу № А40-42800/05-52-380 [206] констатируется правомерность отказа в удовлетворении исковых требований о признании недействительным договора купли-продажи недвижимого имущества, так как истец не предоставил доказательств подложности подписи генерального директора истца на оспариваемом договоре. При рассмотрении данного спора на начальных стадиях суды первой и апелляционной инстанций принимали решения о ничтожности договора на основании представленной истцом копии заключения эксперта, сделанного в рамках уголовного дела. Поскольку не был истребован подлинник указанного документа, а также по ряду иных причин, решение о ничтожности договора было оспорено.

На более поздних стадиях разбирательства, оценив заключения экспертов по результатам экспертиз, проведенных ЭКЦ при УВД СВАО г. Москвы в рамках уголовного дела, суды признали их недостаточными для подтверждения факта отсутствия подписи генерального директора истца на договоре купли-продажи при условии непредставления сторонами оригинала данного договора и отказа от ходатайства о проведении экспертизы оспариваемой подписи в рамках настоящего дела.

При этом в указанном постановлении отмечается немаловажная деталь: поскольку истцом был подан иск о признании недействительности сделки и истребовании имущества из чужого незаконного владения и установлен факт сноса (уничтожения) спорного имущества на законных основаниях, виндикация в данном случае невозможна.

Следовательно, даже если договор и будет признан судом недействительным, истребовать назад имущество у злоумышленников будет весьма сложно. Разумеется, если мы сталкиваемся с грамотным соперником.

В исследованиях отмечается, что основополагающий принцип права международной торговли заключается в том, что в нем не существует формального требования в отношении подписи. Поэтому документы, необходимые для обычного выполнения договора, например коммерческий счет-фактура или сертификат качества или количества, не обязательно должны быть подписаны, за исключением тех случаев, когда наличие подписи является исключительным требованием национального законодательства. Участники сделки главным образом заинтересованы в идентификации документации и установлении правильности содержащихся данных, что может быть сделано с помощью других источников и не зависит от подписи. То же самое относится к извещению / уведомлению об отгрузке, требуемому в соответствии с большинством условий торговли. Следовательно, нет никаких оснований для включения требования о подписи в требования, касающиеся коммерческой информации, как это часто происходит.

Практический интерес представляют и решения юридического характера, приводящиеся в указанном документе в качестве примера.

–  Написанная от руки подпись не может быть ни отпечатком пальца, ни инициалами, ни знаком (штампом), ни крестиком.

–  Подпись замужней женщины в виде фамилии ее мужа, подпись заимствованной фамилией (псевдонимом), или в виде торгового названия, или в виде факсимиле могут быть признаны в качестве действительных подписей. Нет уверенности в том, что это справедливо также и для инициалов, но крестик, отпечаток пальца, печать, штамп с печатными буквами или отпечатанное или выгравированное имя, конечно, не могут считаться подписью.

–  Когда фамилия написана четко, правильно и полно, то подпись считается существующей, вне зависимости от того, является ли форма подписи обычной для подписавшего или нет. Однако необходимо, чтобы она могла рассматриваться в качестве представляющей характерные черты почерка, поскольку в противном случае она сводится к простому знаку. Неполная фамилия является подписью, если автор имеет привычку подписываться таким образом. Знак, крестик или другие произвольные символы, даже если они часто используются соответствующим лицом, не являются подписью. Однако на практике некоторые случаи являются приемлемыми,

– В праве предусмотрен специальный статус подписи, когда речь идет о доказательстве: «Подпись является внешней формой выражения согласия, желания или одобрения». Законодательная власть стремится, чтобы подписавшийся был связан самим фактом его подписи, а также чтобы он признавал своими заявления, сделанные в документе.

–  «Записанная пленка, представляющая собой известный факт, из которого судья может делать соответствующие выводы, может быть использована им в качестве презумпции».

Удостоверение объема полномочий лица, подписывающего договор или доверенность

Достаточно часто на практике оказывается, что лицо, подписывающее договор, не обладает необходимыми полномочиями для его подписания. Так, полномочия генерального директора могут быть прекращены в связи с внесением записи в ЕГРЮЛ о формировании ликвидационной комиссии, однако технически он может подписывать договоры и может воспользоваться этой возможностью [207] .

Полномочия руководителя могут быть достаточно жестко ограничены уставом организации или Положением о руководителе организации, принятым в соответствии с уставом. К примеру, в соответствии с уставом руководитель компании может не иметь полномочий на заключение сделок, стоимость которых выше определенной денежной суммы, либо сделок, в определенных сферах деятельности.

Также уставом полномочия руководителя организации могут быть поставлены в зависимость от одобрения тех или иных сделок наблюдательным советом или ревизионной комиссией либо каким-то другим органом.

Так складывается, что при подписании договоров контрагент может не знать о таких ограничениях, в результате чего могут возникать многочисленные ситуации, связанные с оспариванием уже подписанных договоров.

В соответствии со статьей 183 ГК РФ при отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии не одобрит данную сделку. Последующее одобрение сделки представляемым создает, изменяет и прекращает для него гражданские права и обязанности по данной сделке с момента ее совершения. Основываясь на этом положении, арбитражные суды могут отказывать в иске к представляемому, если в судебном заседании будет установлен факт заключения сделки представителем без полномочий или с превышением таковых оснований.

Под прямым последующим одобрением сделки представляемым, в частности, могут пониматься:

– письменное или устное одобрение, независимо от того, адресовано ли оно непосредственно контрагенту по сделке;

– признание представляемым претензии контрагента;

– конкретные действия представляемого, если они свидетельствуют об одобрении сделки (например, полная или частичная оплата товаров, работ, услуг, их приемка для использования, полная или частичная уплата процентов по основному долгу, равно как и уплата неустойки и других сумм в связи с нарушением обязательства; реализация других прав и обязанностей по сделке);

– заключение другой сделки, которая обеспечивает первую или заключена во исполнение либо во изменение первой;

– просьба об отсрочке или рассрочке исполнения;

– акцепт инкассового поручения [208] .

Действия работников представляемого могут свидетельствовать об одобрении, при условии, что эти действия входили в круг их служебных (трудовых) обязанностей или основывались на доверенности, либо полномочие работников на совершение таких действий явствовало из обстановки, в которой они действовали [209] .

Еще один важный аспект – выданная вашему контрагенту доверенность может быть отменена, то есть можно виртуально представить себе ситуацию, при которой вы подписываете договор с контрагентом, работники которого, как положено, предоставляют вам доверенность, а затем другие, более высокопоставленные сотрудники извещают вас, что на момент подписания договора предоставленная вам доверенность (а она, вероятно, у вас и хранится рядом с договором) уже была отменена, а сам договор в соответствии с этим признается недействительным. Действительно, в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 189 ГК РФ лицо, выдавшее доверенность и впоследствии отменившее ее, обязано известить об отмене лицо, которому доверенность выдана, а также известных ему третьих лиц, для представительства перед которыми дана доверенность. Так что рекомендуем вам быть готовыми к такой хитрости и запрашивать от контрагентов специальное гарантийное письмо, удостоверяющее тот факт, что доверенность на лицо, подписывающее договор, на момент подписания договора не отменена.

Удостоверение факта легитимности печати

Несмотря на тот факт, что печать является подтверждением легитимности организации в соответствии с пунктом 1 статьи 48 ГК РФ, наличие печати не является базисным признаком юридического лица. Следовательно, факт отсутствия печати в договорах или большинстве документов зачастую не является основанием для признания их недействительности. Подобные ситуации происходят и в случаях, когда мы сталкиваемся с нечетко проставленной печатью.

Например, в одном из споров об «экспортных НДС» между компанией ЗАО «Альстом Пауэр Ставан» и налоговым органом одно из важнейших доказательств по делу – экспортный контракт с контрагентом из Финляндии не содержал в себе оттисков печатей сторон, но суд, проанализировав нормы права России и Финляндии, а также текст контракта, пришел к выводу об отсутствии требования об обязательности наличия оттисков печатей в тексте договора [210] .

В Постановлении Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 16 мая 2005 года № А17-115/1313 по делу № А17-115/13 [211] отмечается, что «для юридической силы договора достаточно наличия подписей уполномоченных лиц».

В другом разбирательстве произошел куда более интересный случай – в ходе разбирательства выяснилось, что основной государственный номер компании не совпадает с номером этой компании, указанным на ее печати [212] .

При этом нужно отметить еще одну небольшую хитрость. В случае если направляемое вами или в ваш адрес письмо имеет несколько страниц и не скреплено печатью, то есть возникает ситуация, при которой некоторые страницы направленных в ваш адрес документов или корреспонденции никем не заверены, то достоверность данных документов может быть поставлена под сомнение. Например, в одном из судебных разбирательств ЗАО «Газпромбанк» (в лице нижегородского филиала) смогло признать недействительным решение налогового органа. Линия атаки была построена на том, что полученное указанным банком требование от налогового органа о предоставлении документов не было скреплено печатью налогового органа. При получении подтверждения достоверности требования оно было исполнено и истребованные документы были тотчас же направлены в адрес налоговиков [213] .

В соответствии с пунктом 5 статьи 185 ГК РФ доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации. Анализируя арбитражную практику, нужно отметить, что отсутствие оттиска печати обычно влечет за собой признание доверенности ненадлежащим доказательством. Отсутствие оттиска печати на доверенности может послужить причиной недопущения представителя одной из сторон на судебное заседание [214] либо непризнания доверенности в качестве доказательства полномочий соответствующего лица [215] .

Удостоверение факта правильности указания реквизитов

Несоответствие реквизитов, указываемых в договоре или иных документах, нередко преподносится бизнесменами как основание для отказа от обязательств – поскольку неправильное указание реквизитов в такой интерпретации предполагает отсутствие идентификации компании-контрагента. Но на практике подобный рычаг использовать практически никогда не удается. Несмотря на тот факт, что в законодательстве России нет прямой регламентации, что делать в ситуации, когда реквизиты указаны неверно – арбитражные суды в большинстве дел не замечают подобные ошибки.

Например, обычно арбитражные суды при рассмотрении споров о возмещении экспортного НДС исходят из того, что ошибка, допущенная при оформлении реквизитов договора, не может повлечь за собой безусловный отказ в признании права плательщика НДС на его возмещение [216] .

В уже рассмотренном выше процессе между ЗАО «Альстом Пауэр Ставан» и налоговым органом также было указано, что ни действующее законодательство России, ни законодательство Финляндии (напомним, что в этом споре анализировались договоры с контрагентом из Финляндии) не содержат требований об обязательном указании в контрактах юридических адресов сторон, поскольку их отсутствие не влечет недействительности договора и не опровергает самого факта наличия юридических адресов [217] .

Аналогично все обстоит и с товарно-транспортными накладными. В Постановлении Федерального арбитражного суда Московского округа от 2 июля 2008 года № КА-А40/5608-08 по делу № А40-66512/07-99-292 [218] отмечается, что неполное или неточное заполнение реквизитов товарно-транспортных накладных не может свидетельствовать о неправомерном принятии к учету приобретенного товара, а также опровергать сам факт его перевозки и его передачу от поставщика.

Доверенности на представление интересов также зачастую оформляются с большим количеством ошибок и несоответствий. Зачастую доверенность оформляется на фирменном бланке, информация на котором, в свою очередь, не всегда соответствует информации, указанной в уставе компании. Неправильно может указываться фирменное наименование (на иностранном языке), адрес или иные данные. Но и в такой ситуации в большинстве случаев российские арбитражные суды стараются признавать такие «доверенности с опечатками». Например, в разбирательстве между ЗАО «Издательство «Олма-Пресс», 000 «Олма-Пресс» и ОАО «Краснопресненское агентство печати» суд пришел к выводу о том, что несоответствие адреса на доверенности с фактическим адресом ЗАО «Издательство «Олма-Пресс» не может быть принято во внимание, поскольку прямо не предусмотрено в качестве основания для признания доверенности ничтожной [219] .

Несоответствия в платежных реквизитах иностранных государств также обычно не принимаются во внимание судами. Так, в споре между 000 «Сибкранэкс» и Инспекцией ФНС России № 23 по г. Москве о правомерности налоговой ставки ноль процентов суд не поддержал довод налогового органа о том, что в свифт-послании указаны реквизиты контракта, которые не соответствуют реквизитам экспортного контракта, иск обоснованно отклонен судебными инстанциями.

Судебными инстанциями было правильно установлено, что несоответствие в платежных документах вызвано особенностью указания даты в стране назначения, так, цифры 0550727 означают год, месяц и день контракта, указание еще одной цифры 5 является технической ошибкой. Судом сделан правильный вывод о том, что указанное обстоятельство не опровергает факт поступления денежных средств от иностранного покупателя на счет общества [220] .

Впрочем, в ряде случаев неточности в оформлении документов, в том числе реквизитов, можно использовать. Например, в одном из арбитражных разбирательств, связанных с неисполнением обязательства по оплате товара по договору комиссии суд поддержал точку зрения лица, неисполнившего обязательство. Дело в том, что причиной образования задолженности (неустойки) стало ненадлежащее уведомление о смене адреса и банковских реквизитов. Плательщик посчитал, что его известили об этих изменениях ненадлежащим образом, поскольку соответствующее уведомление не содержало отметок о том, кому оно направляется и кем и когда было получено. С мнением плательщика согласился суд, который подтвердил, что у плательщика просто отсутствовала возможность исполнить обязательства по оплате товара в установленный срок [221] .

Заведомые противоречия при составлении документов

Некоторые предприниматели, которые имеют собственное, порой весьма отдаленное от общепринятых норм понимание деловой этики, прибегают к технике внесения в договоры заведомых противоречий. Делается это как для запутывания соперника на стадии претензионной переписки, так и для создания более благоприятной позиции в случае судебного разбирательства. В частности, договор, который заведомо подлежит неоднозначному толкованию, может стать основанием для пересмотра дела либо затягивания разбирательства.

Нередко подобные казусы встречаются и во внешнеторговых отношениях. В таком случае добавляется еще один фактор – неопределенность относительно юрисдикции, или указывается юрисдикция государства, которое не связано со сторонами договора. Например, в тексте базового контракта российской и украинской естественными монополиями (соответственно, ОАО «Газпром» и Национальная акционерная компания «Нафтогаз Украины») о поставке газа на 2009–2019 годы есть условие, согласно которому указанный контракт регулируется исключительно правом Швеции [222] . Причем, именно привязка к законодательству Швеции создала ситуацию, при которой юристы указанных контрагентов (в большинстве своем не являясь специалистами в области шведского гражданского права) предлагали различные толкования норм договора во взаимосвязи с нормативными правовыми актами Швеции.

Тем не менее определенную защиту от подобных противоречий предусмотреть можно в самом договоре. По нашему мнению, наиболее эффективным механизмом является применение Принципов международных коммерческих договоров (Принципов УНИДРУА) [223] , разработанных Международным институтом унификации частного права (УНИДРУА). УНИДРУА имеет статус межправительственной организации, членом которой является также и Россия.

В случае подписания внешнеторговых контрактов можно рекомендовать добавлять условие о применении при исполнении и толковании соответствующего контракта Принципов УНИДРУА. В случае подписания внутрироссийских договоров можно рекомендовать вносить в текст соответствующего договора некоторые положения из Принципов УНИДРУА. Например, следующие.

Договор с умышленно открытыми условиями

(ст. 2.14 Принципов УНИДРУА)

7. Если стороны намерены заключить договор, обстоятельство, что они умышленно оставили какое-то условие для согласования в ходе будущих переговоров или подлежащим определению третьим лицом, не является препятствием для возникновения договора.

2. Существование договора не затрагивается тем, что впоследствии:

a)  стороны не достигли согласия по такому условию; или

b)  третье лицо не определило это условие, если только не имеется иного средства сделать это условие определенным, которое является разумным приданных обстоятельствах, принимая во внимание намерения сторон.

Обязанность конфиденциальности

(ст. 2.16 Принципов УНИДРУА)