Управление задолженностью. Стратегии взыскания долгов и защиты от кредиторов Малкин Олег
Предисловие
Управление дебиторской задолженностью – один из важнейших элементов управленческой деятельности. Связано это, прежде всего, с тем, что столь жизненно важный этап финансовохозяйственной деятельности организации, как оборот средств, не должен зависеть от действий контрагента. Вопросы взыскания денежных средств с нерадивых партнеров стояли перед предпринимателями особенно остро в 90-х годах прошлого столетия и в начале 2000-х. Именно тогда зарождались уникальные технологии взыскания и защиты от взыскания задолженности, нашедшие свое отражение в настоящем издании.
Данная книга продолжает серию изданий нашей компании по защите бизнеса для предпринимателей. Проблема долгов является одним из ключевых элементов экономической безопасности организаций, что делает необходимым ее изучение независимо от их принадлежности к малому, среднему или крупному бизнесу.
Простое и доступное изложение материала делает понятным сложные правовые алгоритмы, в полной мере показывает открывающиеся перед предпринимателями новые возможности. В настоящем издании читатель найдет полезные советы: как правильно выбрать представителей интересов в суде, что требовать от собственных сотрудников, и что от них можно ожидать при работе над долгами организации, какова отдача по судебным делам, и как закончить дело миром.
Компания выражает свою благодарность нашим клиентам и партнерам, которые поделились с нами своими «тайнами» в сфере взыскания долгов и управления ими, что сделало книгу более насыщенной и интересной для читателя. Отдельное спасибо тем, кто своим ценным советом и примером принял активное участие в работе.
Особую признательность компания выражает генеральному директору ОАО «НПП «Тензор» Сергею Александровичу Каплоухому за его большой вклад в работу компании, понимание и всемерную поддержку.
А. В. Пушкин, генеральный директор консалтинговой группы «Тензор»
Введение
Долги – бич современного бизнеса. Иностранные партнеры и инвесторы до сих пор удивляются количествам долговых обязательств их российских коллег. И если для иностранных компаний такие объемы кредиторской и дебиторской задолженности вызывают шоковое состояние, для российского предпринимателя – это нормальное состояние вещей. И никого это не удивляет. Российский бизнес привык ради быстрой выгоды идти на риск, становясь зачастую объектом различных мошенников. Но не прошло каких-то 15 лет, как организации научились отличать компании-однодневки от их более благополучных коллег. И дело пошло на поправку. Однако проблема долгов не исчезла. Слишком многие организации в эти смутные для российской экономики времена привыкли жить в долг, не отягощая себя попытками вернуть полученное ими от партнеров. Даже имея для этого необходимые средства, они предпочитают откладывать до последней возможности момент расчетов. Как бороться с такими дельцами? Как заставить платить их по счетам, отыгрывая у них деньги за каждый просроченный день?
Существует множество методов, честных и не очень, которые накопили в своей практике предприниматели. Если внимательно проанализировать эту практику, а также исследовать возможности, которые закон предоставляет бизнесменам, то выбрать оптимальную для организации стратегию работы с должником не составит большого труда.
Однако возможны ситуации, когда наличие кредиторской задолженности может послужить и для честного должника предвестником скорого краха его бизнеса. На рынке долги покупают и продают. Через задолженность на организации нападают и пытаются прибрать их деятельность к рукам. Используя различные правовые уловки, некоторые не чистые на руку бизнесмены успешно отбирают у должников самые «лакомые» куски – недвижимость.
Как должнику защитить свои интересы? Как помешать разрушить свой бизнес? Кажется, что выхода из такой ситуации нет. Должен – плати. И лишь немногие знают, что, используя в ответ на действия кредиторов различные нехитрые схемы, можно успешно противостоять им в течение нескольких лет. Только в одном суде можно без каких-либо дополнительных затрат и усилий отсрочить принятие окончательного решения более чем на полтора года. Так что сдаваться пока рано. Необходимо тщательно подойти к проблеме своих долгов, еще раз проанализировать ситуацию и, используя удачный опыт предшественников и навыки своих сотрудников, дать бой кредиторам, которые, вероятно, задолго до судебного разбирательства строят большие планы на активы организации-должника.
ГЛАВА 1
Природа долгов и способы оптимизации управления
дебиторской задолженностью
1.1. Природа долгов
Как возникают долги и насколько эта проблема актуальна для российской экономики? Почему российские организации не выполняют своих обязательств? По данным исследований различных экспертов, должники не платят по своим обязательствам по следующим причинам:
– из-за нехватки оборотных средств (нет денег) – 60%;
– намерение извлечь из сложившейся ситуации дополнительную прибыль (т. е. фактически получить бесплатный кредит) – 30%;
– без всякой видимой причины – 10%.
По этим основаниям всех должников можно условно разделить на три основные группы. Первая, «бедняки», – это должники, которые, может быть, хотели бы заплатить, но у них нет средств. Иначе говоря, они «хотят платить, но не могут». Вторая группа должников, так называемые динамщики, – это те, кто платит только в том случае, когда об этом их очень сильно «просят» или «давят» на них, т. е. «могут платить, но не хотят». И, наконец, третья группа – профессиональные «кидалы». Они работают целенаправленно, владеют широким арсеналом способов защиты, но таких немного.
Объем неисполненных обязательств в российской экономике по состоянию на май 2006 года приближается к 3 трлн руб. Для сравнения: объем налоговых задолженностей равен примерно 1 трлн руб. Соотношение исполненных исполнительных листов к возбужденным исполнительным производствам составляет около 60%.
Таким образом, можно сделать вывод, что исполнительная система России работает не совсем эффективно. Объем взаимных обязательств в экономике страны огромен, а серьезные стимулы исполнять обязательства отсутствуют. Скорее наоборот, организации стимулированы не исполнять свои обязательства.
Эксклюзивное мнение экспертов:
Н. Кушим, И. Вишневская, 2К Аудит —
Деловые консультации
Многие российские организации несут серьезные риски, сталкиваясь с проблемой неплатежеспособности, ненадежности своих партнеров. Из-за роста дебиторской задолженности возникает дефицит оборотных средств, а это уже грозит платежеспособности самой организации.
Можно ли эффективно управлять долгами или хотя бы минимизировать негативные последствия их возникновения? И как это сделать? Вначале разберемся с терминами.
Долг – это любое неисполненное денежное обязательство, возникшее по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом, т. е. обязательство по уплате денег.
Дебиторы – физические или юридические лица, которые в результате неисполнения каких-либо обязательств должны определенную сумму денег.
Дебиторская задолженность – общая сумма задолженности дебиторов на определенную дату.
Текущая дебиторская задолженность – сумма дебиторской задолженности, которая появляется в ходе выполнения какого-либо проекта и будет погашена до его окончания или в течение одного года после даты баланса.
Долгосрочная дебиторская задолженность – сумма дебиторской задолженности, которая не появляется в ходе выполнения какого-либо проекта или будет погашена по истечение одного года после даты баланса. Погашения текущей дебиторской задолженности можно ожидать в ближайшее время, а долгосрочной – в более отдаленной перспективе.
Сомнительный долг – дебиторская задолженность за товары, услуги или работы, в отношении которой существуют сомнения в том, что она когда-либо будет погашена должником.
Безнадежная дебиторская задолженность – дебиторская задолженность, в отношении которой существует уверенность в том, что она никогда не будет погашена должником или в отношении которой истек срок исковой давности. Если в отношении сомнительного долга только появляются сомнения в его возврате, то у безнадежного долга какие-либо сомнения в том, что он никогда не будет погашен, отсутствуют.
1.2. Преддоговорные меры, позволяющие уменьшить риск просроченной задолженности
Существуют преддоговорные меры, позволяющие уменьшить риск возникновения просроченной дебиторской задолженности. Что необходимо сделать до заключения договора с потенциальным клиентом, чтобы минимизировать возможность появления проблем, связанных с невыполнением контрагентом своих обязательств? Во-первых, провести диагностику потенциальных контрагентов. В частности, можно попросить у контрагента копии учредительных документов (желательно заверенные нотариально). Если он откажется их предоставить, это будет выглядеть довольно подозрительно, и следует задуматься, стоит ли продолжать сотрудничество с этой организацией, если уже на стадии заключения договора возникают такие проблемы.
Если организация решилась на продолжение сотрудничества, есть и другие способы получить необходимые документы. Так, копии учредительных документов (устав и учредительный договор) и действующую выписку из Единого государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ) можно затребовать в налоговой инспекции. Для этого нужно подать запрос в налоговую инспекцию, в которой находится на учете юридическое лицо – потенциальный контрагент. Юридическое лицо состоит на учете в налоговой инспекции, обслуживающей территорию, на которой находится его юридический адрес (место нахождения организации).
Запрос может подаваться от любого лица как юридического, так и физического. ЕГРЮЛ в соответствии с пунктом 1 статьи 51 ГК и пунктом 1 статьи 6 Закона о государственной регистра ции юридических лиц и индивидуальных предпринимателей является открытым и общедоступным. Можно запросить либо выписку из этого реестра, либо копии учредительных документов (устав и учредительный договор), заверенные штампом налоговой инспекции.
Выписка из ЕГРЮЛ содержит все основные сведения о юридическом лице, в том числе:
– полное и сокращенное наименование;
– организационно-правовую форму;
– адрес (место нахождения);
– сведения об учредителях;
– сведения о руководителе (директоре, генеральном директоре);
– сведения о полученных лицензиях;
– сведения о банковских счетах.
В выписке из ЕГРЮЛ содержится много других сведений.
Ответ на запрос в виде выписки и (или) учредительных документов юридического лица можно получить не позднее пяти дней со дня подачи запроса в налоговую инспекцию.
Получив эти документы, можно понять, что договор планируется заключить именно с этой организацией, узнать, кто ее учредители и руководитель, т. е. лицо, имеющее полномочие на подписание договора.
Если организация планирует подписать договор, в соответствии с которым контрагент обязан выполнить работы или оказать услуги, которые подлежат лицензированию, необходимо обратить внимание на наличие у него необходимых лицензий.
Нужно провести проверку полномочий лиц на подписание договора, в том числе проверить паспорт гражданина, который непосредственно будет подписывать договор со стороны контрагента, а также попросить предъявить решение общего собрания участников или акционеров об избрании генерального директора (в том случае, если он подписывает договор) либо доверенность (если договор подписывает лицо, действующее на ее основании).
Надо внимательно изучить устав потенциального контрагента, так как учредительными документами юридического лица могут быть ограничены полномочия исполнительного органа на заключение сделок. Кроме того, полномочия исполнительного органа могут быть ограничены и на основании закона. Так, для общества с ограниченной ответственностью крупной является сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет более 25% стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок. Для заключения крупных сделок необходимо соблюдать порядок их одобрения, предусмотренный законодательством.
Решение о совершении крупной сделки принимается общим собранием участников общества. В случае, если в обществе образован совет директоров, принятие решений о совершении крупных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом имущества, стоимость которого составляет от 25 до 50% стоимости имущества общества, может быть отнесено уставом к компетенции совета директоров. Однако уставом может быть предусмотрено, что для совершения крупных сделок не требуется решения ни общего собрания участников общества, ни совета директоров.
Следовательно, если сделка подпадает под признаки крупной для контрагента, необходимо наличие протокола общего собрания участников общества или решение совета директоров об одобрении крупной сделки.
Для акционерных обществ крупными считаются сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25% и более балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату. Исключение составляют сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, связанные с размещением посредством подписки обыкновенных акций общества и с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества.
Установлен следующий порядок одобрения крупных сделок в акционерных обществах. Крупная сделка должна быть одобрена советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров. Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества, принимается всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) единогласно. При этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.
В случае, если единогласие совета директоров (наблюдательного совета) общества по вопросу об одобрении крупной сделки не достигнуто, по решению совета директоров (наблюдательного совета) этот вопрос может быть вынесен на решение общего собрания акционеров. Решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием акционеров большинством голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.
Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50% балансовой стоимости активов, принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.
Следовательно, если сделка с организацией, которая по своей организационно-правовой форме – акционерное общество, является для нее крупной, необходимо проверить наличие протокола общего собрания акционеров или решение совета директоров (наблюдательного совета) об одобрении крупной сделки.
Судебная практика
Закрытое акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском о признании недействительным договора об уступке права (требования), возникшего у общества в связи с выполнением работ по договору подряда, стоимость которых не была оплачена заказчиком. Сумма требования превышала 25% балансовой стоимости активов общества, однако решение о заключении договора принималось единолично генеральным директором. Организация, в пользу которой была осуществлена уступка требования, возражала против иска, ссылаясь на то, что договор не подпадает под действие статьи 79 Закона об акционерных обществах. Арбитражный суд удовлетворил иск общества. Суды апелляционной и кассационной инстанций оставили решение без изменения, признав договор сделкой по отчуждению активов общества на сумму, превышающую 50% их балансовой стоимости (сумма сделки составляла 70% балансовой стоимости активов), в силу чего для его заключения необходимо было решение общего собрания акционеров, принятое большинством в три четверти голосов (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13 марта 2001 года № 62 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность»).
Если лицо, подписывающее договор от имени организации, действует на основании не устава, а доверенности, необходимо обратить внимание на то, чтобы подписание договора не выходило за рамки полномочий, перечисленных в доверенности. На практике иногда встречаются ситуации, когда организация доверяет гражданину представлять свои интересы при заключении договоров или совершении других сделок, по которым размер принимаемых на себя обязательств не превышает какой-либо определенной суммы.
Это очень важный момент. Нельзя пренебрегать проверкой полномочий лица, подписывающего договор. В случае, если договор подписан лицом, у которого отсутствуют полномочия действовать от имени другого лица, сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица. А это значит, что договор будет подписан не с той организацией, в сотрудничестве с которой организация заинтересована, а именно с тем гражданином, который непосредственно подписал договор. Следовательно, договор с организацией, с которой предполагалось сотрудничество, не заключен.
Судебная практика
ООО «Гидроэнерготехносервис» обратилось в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) с иском о взыскании с Высшей школы музыки Республики Саха (Якутия) и Минкульта Республики Саха (Якутия) задолженности за оказанные услуги по эксплуатации и техническому обслуживанию станции очистки воды и станции биологической очистки стоков, а также убытков, причиненных в результате несвоевременного внесения платежей, всего на сумму 1 022 323 руб. 89 коп. Решением суда иск был удовлетворен в сумме 777 795 руб. 30 коп., в остальной части иска отказано.
В протесте заместителя Председателя ВАС РФ предлагается решение отменить и дело передать на новое рассмотрение. Президиум считает, что протест подлежит удовлетворению по следующим основаниям. Из материалов дела следует, что главный инженер Высшей школы музыки Республики Саха (Якутия) подписал договоры на эксплуатацию и техническое обслуживание станции очистки воды и станции биологической очистки сточных вод с ООО «Гидроэнерготехносервис». Высшая школа музыки Республики Саха (Якутия) является государственным учреждением, финансируемым из республиканского бюджета.
В гражданском обороте от имени школы может выступать ее руководитель (ст. 53 ГК). Полномочия на совершение сделок уставом или отдельными доверенностями главному инженеру не передавались. В связи с этим решение суда подлежит отмене, а дело – передаче на новое рассмотрение.
Дело направлено на новое рассмотрение в тот же суд (постановление Президиума ВАС РФ от 12 января 1999 г. № 5681/98).
Любая серьезная сделка требует проведения комплексной оценки ее экономического эффекта с учетом налоговых рисков, транспортных расходов, валютного регулирования и т. д.
При заключении договора важно учесть все моменты. На практике довольно часто можно наблюдать случаи, когда партнеры заключают выгодную для всех сторон сделку, а в процессе ее реализации выясняется, что один из партнеров вынужден платить налог, о существовании которого он и не подозревал, в результате чего сделка становится для него убыточной. Или стороны в договоре не предусматривают транспортные расходы, после чего возникают споры о том, кто должен их оплачивать.
При заключении договора необходимо максимально полно предусмотреть права и обязанности сторон и учесть все возможные риски. И наконец, наиболее важными в такой ситуации являются превентивные условия договорной работы, в том числе правильная постановка документооборота в организации, т. е. качественные формы договоров, визирование каждого договора юристами, процедура подписания товарных накладных и иных документов в процессе не только реализации договоров, но и деятельности организации (рис. 1).
1.3. Возможная стратегия управления долгом
Выбор той или иной стратегии управления долгом зависит от множества факторов, учитываемых при ее формировании: ликвидности должника, характера, объема и срока долга, активности оппонента, конкретного региона, в котором находится должник, конкретного менеджера, управляющего проектом. Чем больше взаимосвязанных факторов способен учитывать менеджер, тем выше вероятность успешной реализации проекта.
При обращении в суд с иском необходимо учитывать место нахождения должника и размер долга, так как участие в судебном процессе в суде, который находится в другом регионе, требует существенных затрат, которые могут в итоге перекрыть сумму долга. Кроме того, важно обратить внимание на ликвидность должника, иначе существует вероятность того, что после получения решения суда о взыскании с должника определенной суммы выяснится, что взыскать ее невозможно, поскольку у него нет ни денежных средств на счете в банке, ни имущества.
При выборе стратегии управления долгом не следует выходить за рамки способов защиты гражданских прав (рис. 2). Выбор способа защиты гражданских прав лежит на кредиторе. Он может выбрать один или несколько способов, предусмотренных законом. Однако в некоторых случаях реализация того или иного способа защиты может привести к невозможности использования другого способа.
Дебиторская задолженность относится к ликвидным активам, т. е. достаточно легко превращается в наличные деньги. Следовательно, эта задолженность вполне может быть отнесена в состав оборотного капитала организации. К сожалению, на практике перевести долг в денежные средства не всегда возможно. Так как превентивные меры практически всегда действуют более эффективно и обходятся значительно дешевле, надо целенаправленно управлять дебиторской задолженностью.
Важно не только в кратчайшие сроки вернуть деньги, но и не допустить дальнейшего увеличения дебиторской задолженности.
Чем она меньше, чем скорее будет погашена, тем меньше потребность организации в оборотном капитале и выше рентабельность собственного капитала.
С точки зрения общей маркетинговой политики дебиторская задолженность рассматривается как побочный эффект деятельности по сбыту. Чтобы не потерять уже имеющихся клиентов и не отпугнуть будущих, работать с дебиторской задолженностью нужно осторожно. Так как на практике чаще всего складывается ситуация, при которой клиент хочет получить товар как можно быстрее, а рассчитаться за него как можно позже, основной акцент при работе с этой задолженностью должен быть сделан не на ее ликвидацию как таковой, а на установление паритета коммерческих и финансовых интересов организации. В результате, управляя дебиторской задолженностью, приходится поступаться краткосрочными экономическими выгодами для достижения долгосрочных маркетинговых целей, в том числе для сохранения и расширения клиентской базы.
1.4. Методы управления дебиторской задолженностью
На размер дебиторской задолженности влияют различные факторы, в том числе рыночная конъюнктура, масштаб хозяйственной деятельности организации, существующая система взаиморасчетов с клиентами, платежная дисциплина клиентов, качество и последовательность работы с этой задолженностью. Все эти факторы обязательно должны учитываться при формировании кредитной политики. Только правильно организованная аналитическая работа с дебиторской задолженностью может вывести отношения организации и ее дебиторов из состояния хаоса и неразберихи. Отношения с дебиторами должны быть систематизированы.
Существуют следующие основные методы систематизации дебиторской задолженности. Необходимо сформировать рейтинг кредитоспособности клиентов, из которого также было бы понятно, насколько каждый клиент важен для организации. Критерием рейтинга кредитоспособности клиентов должен стать уровень риска непогашения задолженности. Этот критерий, в свою очередь, определяется кредитной историей клиента.
При формировании рейтинга необходимо учитывать следующие факторы, характеризующие масштаб сотрудничества в прошлом:
– общий стаж сотрудничества с клиентом;
– среднемесячный объем продаж или стоимость услуг, оказываемых клиенту;
– скорость оборота дебиторской задолженности клиента;
– суммы и сроки просроченной дебиторской задолженности;
– оценку значимости клиента для организации (ее может подготовить менеджер, который отвечает за работу с ним).
Исходя из сформированного рейтинга кредитоспособности клиенты подразделяются на несколько групп.
Учитывая рейтинг кредитоспособности клиентов, следует определить критерии предоставления кредита, в том числе сроки отсрочки возвращения кредита; размер и порядок предоставления скидок; форму штрафных санкций.
Одним из основных методов систематизации дебиторской задолженности является составление ее классификации по различным основаниям: по должникам, срокам, основаниям возникновения задолженности и т. д.
Классифицировать имеющуюся дебиторскую задолженность и оценить ее структуру необходимо в следующих целях:
– определить группу VIР-клиентов, которые обеспечивают организации наибольшую прибыль и терять которых нежелательно;
– определить группу злостных неплательщиков, у которых можно требовать погашения долга;
– выяснить среднюю просроченность задолженности, длительность ее существования;
– определить виды продукции или виды услуг, т. е. направления собственного бизнеса, которые наиболее обременены долгами.
Действенным методом систематизации дебиторской задолженности является ведение ее реестра, уделяя особое внимание просроченной задолженности. Одной из основных задач организации является недопущение перехода дебиторской задолженности из категории текущей в категорию просроченной, а из нее – в безнадежную. Именно для этого ведется реестр.
Особенно важно вести реестр дебиторской задолженности для VIР– клиентов, так как именно они являются наиболее важными клиентами для организации-кредитора и обеспечивают наибольший объем продаж или объем оказанных услуг. Что касается клиентов-дебиторов из группы злостных неплательщиков, то организации-кредитору лучше вообще отказаться от дальнейшего сотрудничества с ними, если это, конечно, не противоречит ее стратегическим интересам.
Необходимо провести оценку реальной стоимости и скорости оборота дебиторской задолженности.
Следует установить связь системы мотивации персонала с размером дебиторской задолженности. Так, за определенную сумму поступившей выручки от реализации менеджеру по продажам может выплачиваться премия, а с просроченной дебиторской задолженности – взиматься штраф в заранее установленном размере.
Систему предоставления кредитов и скидок желательно оформить в виде внутренних стандартов организации. В результате этого условия могут варьироваться в зависимости от кредитного рейтинга клиента. Скидки, в свою очередь, целесообразно устанавливать в зависимости от оценки значимости клиента, а также срока погашения задолженности. Максимально допустимый размер ограничивается разницей между текущей и расчетной минимально допустимой рентабельностью. В этом диапазоне клиентам могут предоставляться льготы в форме скидок за скорость погашения задолженности (предоплату, платеж раньше установленного срока, наличными денежными средствами).
Применение тех или иных методов управления дебиторской задолженностью во многом зависит от поведения должника. На практике возможны три варианта поведения должника:
1) порядочность и пунктуальность. Должник намерен своевременно погасить задолженность, честно предупреждает о задержке платежа, намерен поддерживать дальнейшее сотрудничество с кредитором;
2) безразличие. Как правило, поведение должника характеризуется апатией, безразличием; нарушением сроков уплаты; серьезными внутрикорпоративными проблемами;
3) непорядочность. Должник пренебрегает своими обязательствами, уверен в безнаказанности своего поведения, явно не заинтересован в партнерстве с кредитором, уверен в отсутствии будущих отношений с ним.
Кредитору следует выбирать и методы воздействия на должника.
Управление дебиторской задолженностью основано на использовании большого количества финансовых показателей. Причем в идеале анализ финансовых показателей должен проводиться не только по всей сумме дебиторской задолженности, но и по ее отдельным статьям.
Полученные в ходе проведения анализа результаты необходимо сравнить с такими же показателями за предыдущие периоды, а также с аналогичными показателями в других организациях, конечно, если это возможно. К сожалению, обобщающая статистика оборачиваемости дебиторской задолженности в российской экономике отсутствует. Максимум, что анализируют организации, – это коэффициент оборачиваемости товарных запасов (отношение выручки от реализации к средней сумме запасов).
Каждая организация формирует комплекс аналитических показателей, руководствуясь собственными информационными потребностями. Как правило, при анализе дебиторской задолженности аналитики российских организаций рассчитывают следующие показатели:
– общий ее объем;
– объем просроченной задолженности;
– своевременность платежей;
– фактическую ее оборачиваемость (общую и отдельно по клиентам);
– динамику ее погашения;
– средний период отсрочки платежей;
– средний период погашения отсрочки;
– динамику движения оборотных средств и т. д.
Расчет этих показателей позволяет контролировать отток и поступление оборотных средств и поддерживать минимально необходимый уровень имеющихся в наличии денежных средств.
Как показывает практика, большинство российских организаций постоянно контролируют общий объем дебиторской задолженности. При этом они значительно меньше внимания уделяют срокам ее погашения. Во многом это связано с отсутствием или несовершенством системы управления дебиторской задолженностью. Зачастую руководители организаций или их подразделений не могут получить необходимую информацию о сроках погашения дебиторской задолженности, так как имеющиеся у них информационные системы не в состоянии обеспечить формирование соответствующего отчета.
Кроме объема и сроков дебиторской задолженности, чаще всего отслеживаются очередность платежей, поступления по каждой группе товара и по каждому дебитору, возникновение критического уровня задолженности по каждому дебитору. Что же касается методов воздействия на дебиторов, то с этой целью обычно используются штрафные санкции, судебное разбирательство, переговоры с должниками, приостановка отгрузки товара или оказания услуг, а также изменение ранее оговоренных условий оплаты.
Применительно к российским условиям можно предложить следующие меры, которые направлены на совершенствование системы управления дебиторской задолженностью:
– отказ от дальнейшего сотрудничества с клиентами, имеющими низкий кредитный рейтинг;
– периодический пересмотр предельной суммы кредита;
– использование возможности ее оплаты векселями;
– разработку плана мероприятий по работе с каждым клиентом с указанием сроков, ответственных, оценки затрат и полученного эффекта;
– внесение информации о планируемых суммах возвращаемой задолженности в финансовый план организации с последующим контролем его выполнения;
– создание специальной группы для работы с ней;
– разработку и утверждение положения о мотивации по результатам, достигнутым группой, работающей с ней.
1.5. Иные методы борьбы с неплатежами
К сожалению, в отечественной практике, в отличие от международной, недостаточно распространены такие методы управления дебиторской задолженностью с участием банков, как факторинг, страхование финансовых рисков или оформление долга векселем.
Экспертное мнение
Факторинг является самым быстрорастущим сегментом международной финансовой индустрии. За последние 15 лет обороты по факторингу в мире увеличились в 10 раз и достигли 1 трлн долл. США. (Степанян Т. // Банковское обозрение, 2006. – № 3).
Процентный факторинг – вознаграждение, исчисляемое исходя из суммы задолженности в процентах годовых и оплачиваемое при закрытии факторинга.
Дисконтный факторинг – вознаграждение, имеющее форму дисконта, например 3% суммы задолженности, и оплачиваемое при открытии факторинга.
Жесткая конкуренция на рынке заставляет устанавливать низкие цены за счет поддержания прибыли на минимальном уровне. Такая ситуация не позволяет кредиторам в случае возникновения задолженности выплачивать банкам комиссионное вознаграждение, а следовательно, применять при работе с дебиторами такие методы управления дебиторской задолженностью, как факторинг или оформление долга векселем.
В условиях, когда для успешной работы и развития на рынке каждая современная организация нуждается в финансовых ресурсах и защите от рисков, особенно в торговых операциях, факторинг является современной и гибкой услугой, которая помогает предпринимателю найти нужное решение с помощью финансирования оборотными средствами под задолженность дебитора. Полноценную альтернативу факторингу придумать тяжело. Краткосрочный кредит в банке на пополнение оборотных средств – операция разовая. К тому же для динамично развивающихся организаций все, что может служить для банка залогом (производственное оборудование, здания), уже оформлено в качестве обеспечения «длинных» кредитов.
Факторинг – наиболее подходящее решение для организаций, у которых вместе с ростом объемов реализации быстро увеличиваются количество дебиторов и расходы, связанные с контролем над ними и администрированием счетов.
Однако законодательная база факторинга предусмотрена только для банков, что позволяет им нормально работать в этом бизнесе. У организаций реального сектора экономики возникают проблемы с оплатой НДС. Этот налог взимается при дисконтном факторинге, а при процентном – нет.
В связи с интеграцией России в мировую экономику, ростом ВВП, а также увеличением иностранных инвестиций в экономику нашей страны возросла потребность в адекватных мерах по обеспечению от финансовых рисков в сфере бизнеса. Отставание России в развитии услуг по страхованию финансовых рисков обусловлено несовершенством законодательства. Рынок этих услуг регулируется нормами ГК, НК, Законов об организации страхового дела, об акционерных обществах, о банках и банковской деятельности, о банкротстве и др. В то же время, несмотря на внушительный перечень нормативных документов, регулирующих страховую деятельность в области страхования финансовых рисков, ГК РФ не содержит такого понятия, как «финансовый риск», есть только риск предпринимательский. А перечень видов страхования, установленный Законом об организации страхового дела, наоборот, содержит такое понятие, как «страхование финансовых рисков», при этом каждый из приведенных видов конкретизируется в отдельных правилах страхования.
В ближайшем будущем эксперты прогнозируют всплеск страхования финансовых рисков в России, что привлечет на российский рынок крупные зарубежные компании. При этом страхование финансовых рисков должно развиваться при условии адаптации западных стандартов к российскому рынку. Однако большая часть российских участников этого рынка не смогут составить им серьезную конкуренцию.
В современных условиях чаще используются другие схемы воздействия на дебитора с привлечением специализированных «силовых» структур. Как показывает практика, усилия по «выбиванию» (иногда в прямом смысле) долгов из недобросовестных дебиторов не всегда дают желаемый результат.
Что касается вексельных схем, то некоторые организации все же пытаются их применять, невзирая на необходимость оплаты услуг банку. В связи с этими обстоятельствами основными методами управления дебиторской задолженностью в условиях российской экономики являются:
– контроль дебиторской задолженности в режиме реального времени (сфера ответственности IT-специалистов и менеджеров сбыта);
– предварительная проверка клиентов (сфера ответственности службы безопасности, в обязанности которой должны входить сбор информации о потенциальных клиентах и последующее воздействие на должников);
– претензионная работа (выполняется специально создаваемой претензионной службой и включает в себя выявление дебиторов, структурирование дебиторской задолженности, принятие мер по взысканию дебиторской задолженности и в случае непогашения задолженности – обращение в судебные органы).
Весь процесс взыскания задолженности можно разделить на следующие основные этапы:
– анализ документов и попытка досудебного взыскания долгов;
– судебная процедура;
– исполнительное производство;
– использование альтернативных способов погашения долга.
ГЛАВА 2
Досудебное взыскание долга и организация претензионной работы
* * *
Скорейшее исполнение обязательства должником перед кредитором в полном объеме – наиболее желаемый результат для последнего. Именно ради него он и вступал с должником в правовые отношения.
Хотя бывают ситуации, когда кредитор утратил интерес к исполнению обязательства должником. Так, если вследствие просрочки должника исполнение утратило интерес для кредитора, он может отказаться от принятия исполнения и требовать возмещения убытков.
Исполнение обязательства возможно в двух формах – добровольной и принудительной. На практике случаи добровольного исполнения крайне редки, так как у должника, имеющего просроченную кредиторскую задолженность, отсутствуют какие-либо стимулы ее исполнить. Тем не менее, иногда встречаются прецеденты, когда хорошо написанная претензия, грамотно приведенные аргументы приводят к тому, что должник платит добровольно.
Эксклюзивное мнение эксперта:
В. Яковлев, Бюро правовой информации
Я довольно часто спрашиваю у представителей предпринимательских структур: в каком соотношении находятся споры, урегулированные в судебном порядке и без помощи суда? И каждый раз получаю ответ, что судебный порядок – это ничтожная часть споров, которые вообще возникают у предпринимателей. Большая часть конфликтов регулируется все-таки путем переговоров.
Как определить срок, который необходим для перехода к способу принудительного взыскания? Конечно же, все зависит от конкретных обстоятельств.
На практике оптимальный срок, который можно предоставить должнику для добровольного исполнения обязательств, – не более трех месяцев с момента просрочки их исполнения.
По прошествии трех месяцев кредитору можно начинать активные действия. И для этого существуют следующие причины:
– еще свежи воспоминания о контрактных обязательствах контрагентов;
– не забыты данные об условиях и обстоятельствах спора;
– не устарели документы. Их можно доделать, если они односторонние;
– оперативное реагирование может застать должника врасплох и продемонстрирует серьезность намерений кредитора (например, во многих крупных организациях не станут ждать и трех месяцев, сигналом к действию для них является просрочка не более 15 дней).
Во многих организациях-должниках считают: если кредитор не реагирует на просрочку должника в течение нескольких месяцев, значит, денег можно не платить, поскольку организация эта, по всей видимости, несерьезная. А значит, кредитор мог забыть о просроченном обязательстве или решил не тратить время и средства на возврат задолженности.
2.1. Досудебный порядок урегулирования споров
Для того чтобы напомнить должнику о существовании долга и предложить добровольно выполнить свои обязательства по оплате просроченной задолженности, кредитору необходимо предъявить ему претензию.
Претензия – требование, предъявляемое организацией к своему контрагенту при нарушении последним условий хозяйственного договора; требование кредитора к должнику о добровольном урегулировании спора, связанного с нарушением его имущественных прав и интересов.
2.1.1. Обязательный претензионный порядок урегулирования споров
До 1 июля 1995 года в России действовал обязательный претензионный порядок урегулирования хозяйственных споров, т. е. до предъявления иска в арбитражный суд необходимо было направить клиенту претензию. Это означало невозможность сразу после установления факта нарушения договорного обязательства обратиться в арбитражный суд за защитой нарушенного права.
С июля 1995 года, после вступления в силу Арбитражно-процессуального кодекса РФ, обязательный для всех хозяйствующих субъектов претензионный порядок был отменен. Нововведение позволило значительно ускорить получение судебной защиты и повысить эффективность самого обращения в арбитражный суд. Дело в том, что предусматривавшийся действовавшим до этого АПК обязательный претензионный порядок стал тормозить получение оперативной судебной защиты. И это активно использовали недобросовестные ответчики.
Устанавливаемый действовавшим ранее Положением о претензионном порядке урегулирования споров срок для рассмотрения претензии позволял будущему ответчику перевести деньги другим лицам или иначе распорядиться спорным имуществом, что делало невозможным исполнение последующего судебного решения. Меры же обеспечения иска применялись лишь при его предъявлении, а не в период претензионного производства.
Однако претензионный порядок позволяет сторонам попытаться разрешить конфликт без привлечения сторонней организации (арбитражного суда). Конечно, в этом есть свои преимущества, например, не надо изыскивать денежные средства на уплату государственной пошлины, если есть возможность мирным путем разрешить спор. Это позволит сэкономить время и судебные издержки.
Эксклюзивное мнение эксперта:
В. Яковлев, Бюро правовой информации
Судебный порядок достаточно тяжеловесный. Процессуальные гарантии достигаются благодаря весьма сложным процедурам. Когда ты вступаешь в сферу правосудия, ты должен быть либо сам юристом, либо иметь в качестве помощника хорошего адвоката. Иначе ты будешь чувствовать себя в процессе беспомощным. Следовательно, судебный порядок, во-первых, дороже и, во-вторых, продолжительнее. А вот досудебный порядок – более быстрый и дешевый способ.
Для российских предпринимателей отсутствие обязательного претензионного порядка оказалось неудобным и преждевременным. Многие привыкли к претензионному порядку урегулирования разногласий, и потому получение ими копий исковых заявлений, направленных в арбитражный суд, служит для них сигналом о необходимости срочного рассмотрения заявленных требований. Правомерные требования удовлетворяются, а заявители обращаются в арбитражный суд с ходатайством о возврате исковых заявлений. Но возврат искового заявления возможен только в том случае, если оно не принято арбитражным судом и не назначена дата рассмотрения. Как правило, эти процессуальные действия арбитражным судом уже произведены, и спор, которого практически нет, рассматривается по существу с взысканием с виновной стороны арбитражных расходов.
Нельзя бросаться из крайности в крайность и отвергать принцип досудебного урегулирования споров. Есть сферы хозяйственных отношений, где досудебное урегулирование споров может быть полезным, например в том случае, когда в качестве ответчика выступают крупные и серьезные организации и нет опасения неисполнения последующих судебных решений.
Законодательством в виде общего правила предусмотрено право потерпевшей стороны обратиться в арбитражный суд за защитой нарушенных прав без предварительного урегулирования разногласий в претензионном порядке. Однако АПК допускает возможность установления обязательного претензионного порядка для определенных категорий споров.
Обязательный досудебный претензионный порядок урегулирования споров используется только в случае, если он установлен федеральным законом или договором. Так, он предусмотрен Законами о связи, о федеральном железнодорожном транспорте, о почтовой связи. На основании пункта 1 статьи 797 ГК обязательно предъявление претензии к перевозчику груза. Порядок предъявления претензий предусмотрен соответствующим транспортным уставом или кодексом.
2.1.2. Претензионный порядок урегулирования споров,
предусмотренный договором
Стороны в договоре могут установить претензионный порядок рассмотрения и урегулирования споров.
Иногда задолженность возникает только в результате того, что стороны не поняли друг друга или кто-то из партнеров забыл о существовании какого-либо обязательства. На стадии претензионной работы удается решить такие конфликты, возникшие между сторонами в процессе исполнения условий договора. В этом случае претензионный порядок может помочь урегулировать возникшее недопонимание и ликвидировать задолженность. Если все-таки спор возник, обмен претензиями и письмами поможет установить точки соприкосновения и понять суть взаимных претензий, что даст возможность сторонам отстаивать свою позицию в суде.
В случае, если договором предусмотрен обязательный претензионный порядок урегулирования споров, преимущество получает недобросовестная сторона, а соответственно добросовестная теряет время и несет убытки. Она должна направить претензию стороне, нарушившей условия договора, что влечет за собой потерю времени, например 15 и более дней (в зависимости от условий договора). Если договором предусмотрен обязательный претензионный порядок, а организация его не соблюдает и обращается с иском в арбитражный суд, то иск рассмотрен не будет, так как несоблюдение обязательного порядка урегулирования спора является основанием для оставления заявления без рассмотрения.
Судебная практика
Индивидуальный предприниматель А. В. Ворошилов обратился в арбитражный суд г. Москвы с иском к ООО «Агентство недвижимости «Флет-Центр» о признании недействительным договора в части, касающейся переуступки прав требования (цессии), и взыскании задолженности по оплате оказанных услуг, процентов за пользование чужими денежными средствами. В договоре стороны предусмотрели при разрешении споров обязательное соблюдение досудебного претензионного порядка. В материалах дела отсутствовали доказательства, подтверждающие соблюдение истцом установленного договором порядка разрешения споров. В заседании суда кассационной инстанции истец подтвердил, что до предъявления иска претензия ответчику им не направлялась.
В соответствии с пунктом 5 статьи 87 АПК арбитражный суд оставляет иск без рассмотрения, если истцом не соблюден досудебный (претензионный) порядок урегулирования спора с ответчиком, когда это предусмотрено федеральным законом для данной категории споров или договором (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 20 мая 2002 г. по делу № КГ– А40/3036-02).
В случае установления в договоре обязательного претензионного порядка урегулирования споров у пострадавшей стороны отсутствует право на обращение в суд, минуя досудебный порядок.
Судебная практика
Москомзем обратился в арбитражный суд г. Москвы с иском к ОАО «Автобемби» о взыскании задолженности по арендной плате и пени за просрочку платежа. Договором предусмотрено, что все споры между сторонами рассматриваются в соответствии с законодательством и с соблюдением претензионного порядка. Претензия предъявляется в письменной форме.
Оставляя иск без рассмотрения, суды первой и апелляционной инстанций указали, что истцом не представлено доказательств соблюдения претензионного порядка, правомерно сославшись при этом на статьи 421 и 432 ГК (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 27 сентября 2002 г. по делу № КГ-А40/6320-02).
Существенным недостатком законодательства является отсутствие самого механизма досудебного урегулирования спора. Во избежание различных казусов хозяйствующим субъектам необходимо предусматривать в договорах претензионный порядок урегулирования разногласий (порядок предъявления и рассмотрения претензий).
Чтобы претензионный порядок был полноценным, желательно частично использовать ныне не действующее Положение о претензионном порядке урегулирования споров в качестве обычая делового оборота. Поскольку Положение не действует, на него нельзя ссылаться, но целесообразно его положения, которые стороны сочтут необходимыми, перенести в разрабатываемый договор. Так, стороны могут установить для себя обязательное предъявление претензий либо право одной стороны предъявить претензию и обязанность другой ее рассмотреть (установить выборочное соблюдение претензионного порядка урегулирования споров).
По желанию сторон в любом договоре можно предусмотреть обязательный раздел «Порядок и сроки предъявления претензий» и указать в нем следующие условия:
– о предъявлении претензии в письменной форме и подписании ее руководителем организации или другим уполномоченным лицом;
– требования заявителя;