Банковское право Кош Алекс

Банковское право Российской Федерации. Общая часть: учебник / Г.А. Тосунян, А.Ю. Викулин, А.М. Экмалян; под общ. ред. акад. Б.Н. Топорнина. М.: Юристъ, 1999.

15

Банковское право Российской Федерации. Общая часть. С. 20. В данном определении есть конституционно-правовая неточность. Она состоит в том, что в процессе регулирования банковской деятельности участвуют союзы и ассоциации, т. е. общественные организации, которые с точки зрения общеправовых принципов не могут обладать какими-то властными (регулятивными) полномочиями, за исключением полномочий, связанных с членством.

16

Спиридонов Л.И. Теория государства и права: курс лекций. СПб.: Санкт-Петербургская ВШМ МВД РФ, 1995. С. 168.

17

О публичном интересе см.: Тихомиров Ю.А. Публичное право: учебник. М.: БЕК, 1995.

18

Теория государства и права: курс лекций. С. 377.

19

History of the Basle Committee and its Membership / Compendium of documents Produced by the Basle Committee on Banking Supervision. Bank for International Settlement. Basle, Switzerland.

20

Giovanioli M. A New Architecture for the Global Financial Market: Legal Aspects of International Standard Setting // International Monetary Law: Issues for the New Millenium / еd. by M. Giovanioli. N.Y.: Oxford University Press Inc., 2000. Р. 33.

21

Симановский А.Ю . Базельские принципы эффективного банковского надзора и их реализация в России // Деньги и кредит. 2001. 31 марта.

22

В России центральный банк одновременно является органом денежно-кредитной политики, и органом банковского надзора. В ряде стран эти функции выполняют различные органы. С учетом специфики правового положения Центрального банка Российской Федерации (Банка России) мы в дальнейшем будем подразумевать под центральным банком орган, реализующий обе функции.

23

См.: ст. 90 и 99 ГК РФ, ст. 1 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», ст. 1 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

24

В соответствии с ч. 2 ст. 834 ГК РФ договор банковского вклада, в котором вкладчиком является гражданин, признается публичным договором.

25

Согласно ст. 426 ГК РФ публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т. п.). Коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законом и иными правовыми актами.

26

Витрук Н.В. Конституционное правосудие в России (1991–2001 гг.): Очерки теории и практики. М.: Городециздат, 2001. С. 111.

27

См.: СЗ РФ. 1999. № 10. Ст. 1254.

28

См.: СЗ РФ. 2002. № 31. Ст. 3161.

29

См.: СЗ РФ. 2001. № 12. С. 1138.

30

См.: СЗ РФ. 2001. № 29. С. 3058.

31

См.: Вестник Конституционного Суда РФ. 2001. № 2.

32

См.: СЗ РФ. 1999. № 52. Ст. 6460.

33

См.: СЗ РФ. 1999. № 49. Ст. 6070.

34

См.: СЗ РФ. 2002. № 28. Ст. 2790.

35

См.: СЗ РФ. 1996. № 6. Ст. 492.

36

См.: СЗ РФ. 1999. № 9. Ст. 1097.

37

См.: СЗ РФ. 2001. № 33 (Ч. 1). Ст. 3418.

38

См.: СЗ РФ. 2003. № 52 (Ч. 1). Ст. 5029.

39

См.: СЗ РФ. 2003. № 50. Ст. 4859.

40

См.: СЗ РФ. 1996. № 1. Ст. 1.

41

м.: СЗ РФ. 1998. № 7. Ст. 785.

42

Новая (третья) редакция Закона о Банке России вступила в силу 13 июля 2002 г.

43

См.: Вестник Банка России. 2000. № 41.

44

См.: Экономика и жизнь. 1997. № 42.

45

См.: Регистр текстов международных конвенций и других документов, касающихся права международной торговли. Нью-Йорк, 1971. Т. 1. С. 236–248.

46

См.: Журнал международного частного права. 1995. № 4.

47

См.: СЗ РФ. 1999. № 32. Ст. 4040.

48

В большинстве стран сегодня функционирует двухуровневая банковская система, включающая в себя центральные банки и различные кредитные учреждения (организации). Так, в Великобритании центральным банком является Банк Англии, созданный в конце XVII в., во Франции – Банк Франции, созданный Наполеоном Бонапартом в 1800 г., Банк Канады функционирует с 1935 г. Функции центрального банка США выполняет Федеральная резервная система (ФРС), созданная в соответствии с Законом о Федеральной резервной системе (1913 г.). Особенность ФРС состоит в том, что (в отличие от центральных банков других государств) она является сложной организацией, включающей в себя в качестве основных элементов Совет управляющих ФРС, Комитет по операциям на открытом рынке ФРС и федеральные резервные банки. Совет управляющих состоит из семи назначаемых членов и выполняет следующие основные функции: устанавливает резервные требования и утверждает процентную ставку дисконтирования как часть финансовой и кредитно-денежной политики; контролирует и регулирует деятельность банков – членов ФРС и банковских холдинговых компаний; принимает и осуществляет постановления, защищающие потребителей банковских услуг; наблюдает за деятельностью федеральных резервных банков. Комитет по операциям на открытом рынке состоит из семи членов Совета управляющих и президентов пяти резервных банков, один из которых является президентом Федерального резервного банка Нью-Йорка. Основная функция данного комитета – руководство операциями на открытом рынке (покупка и продажа ценных бумаг правительства США), что является главным инструментом, используемым ФРС в осуществлении национальной денежно-кредитной политики. Федеральные резервные банки предлагают процентную ставку дисконтирования; хранят резервные балансы для депозитных учреждений и предоставляют им ссуды; поставляют наличность в обращение; проводят инкассацию и перевод средств для депозитных учреждений; работают с долгом правительства США и балансами наличности, а также выполняют другие функции.

49

См.: Ефимова Л.Г. Банковское право: учеб. и практич. пособие. С. 7; Гейвандов Я.А . Центральный банк Российской Федерации: юридический статус, организация, функции, полномочия. М.: Изд-во МНИМП, 1997. С. 24.

50

См.: Минин В.С. К вопросу о правовом статусе Центрального банка Российской Федерации // Деньги и кредит. 1999. № 11.

51

См.: СЗ РФ. 1996. № 3. Ст. 145.

52

Постановление Конституционного Суда РФ от 3 июля 2001 г. № 10-П «По делу о проверке конституционности отдельных положений подпункта 3 пункта 2 статьи 13 Федерального закона “О реструктуризации кредитных организаций” и пунктов 1 и 2 статьи 26 Федерального закона “О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций” в связи с жалобами ряда граждан».

53

См.: Голубев С.А., Гузнов А.Г., Козлачков А.А. О роли Банка России в построении современной экономики; некоторые юридические и экономические аспекты // Деньги и кредит. 1999. № 2. С. 3–7.

54

См.: Бизнес и банки. 2004. № 41.

55

См.: Вестник Банка России. 2004. 20 февр.

56

См.: Вестник Банка России. 2003. 8 мая.

57

См.: Вестник Банка России. 2004. 11 февр.

58

См.: Вестник Банка России. 2003. 20 марта.

59

См.: СЗ РФ. 1996. № 35. Ст. 4135.

60

См.: СЗ РФ. 2002. № 26. Ст. 2586.

61

См.: Вестник Банка России. 2002. 15 июня.

62

См.: СЗ РФ. 1996. № 48. Ст. 5369.

63

См.: Вестник Банка России. 2008. 6 июня.

64

См.: Вестник Банка России. 2007. 28 марта.

65

См. Вестник Банка России. 2002. 16 окт.

66

См.: Вестник Банка России. 2005. 28 июня; 28 дек.

67

См.: СЗ РФ. 2004. № 33 (Ч. 1). Ст. 3431.

68

См.: Вестник Банка России. 2004. 14 апр.

69

Подробнее см. в подразделе 3 гл. 4.

70

См. там же.

71

См. там же.

72

См. там же.

73

См.: Вестник Банка России. 2008. 6 июня.

74

См.: Вестник Банка России. 2007. 16 апр.

75

См.: Вестник Банка России. 2004. 9 июня.

76

См.: Вестник Банка России. 2003. 16 июля.

77

«Кредитная организация» – здесь и далее кредитная организация, созданная в результате слияния или присоединения.

78

См.: Вестник Банка России. 2003. 9 апр.

79

См.: Вестник Банка России. 2003. 17 сент.

80

См.: СЗ РФ. 2003. № 46 (Ч. 2). Ст. 4448.

81

См.: Вестник Банка России. 2003. 30 марта.

82

См.: Вестник Банка России. 2005. 21 дек.

83

См.: Вестник Банка России. 2005. 15 дек.

84

См.: Вестник Банка России. 2005. 9 февр.

85

См.: Вестник Банка России. 2005. 19 авг.

86

См. Вестник Банка России. 2007. 1 марта.

87

См.: Вестник Банка России. 2008. 1 нояб.

88

См.: Вестник Банка России. 2008. 1 нояб.

89

См.: СЗ РФ. 2008. № 44. Ст. 4981.

90

См.: Порядок проведения государственной корпорацией «Агентство по страхованию вкладов» закрытого отбора приобретателей имущества и обязательств банка или их части (утв. решением Совета директоров государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов» от 17 ноября 2008 г. Протокол № 5. Разд. II).

91

См.: Вестник Банка России. 2004. 30 марта.

92

См.: Вестник Банка России. 2004. 30 апр.

93

Закон о Банке России 2002 г. (ст. 73) ввел неожиданное ограничение по вопросу проведения проверок кредитных организаций, которые в международной практике признаются важнейшим элементом надзора. Любое ограничение в этой сфере однозначно оценивается как несоблюдение на законодательном уровне базы международнопризнанных принципов банковского надзора. Это может иметь (и имеет) негативные последствия для тех российских кредитных организаций, которые заинтересованы в постоянном присутствии на зарубежных рынках.

94

См.: СЗ РФ. 2001. № 33 (Ч. 2). Ст. 3430.

95

Определение Конституционного Суда РФ от 14 декабря 2000 г. № 268-О «По запросу Верховного Суда Российской Федерации о проверке конституционности части третьей статьи 75 Федерального закона “О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)”». См. также: Определение Конституционного Суда РФ от 5 ноября 1999 г. № 182-О «По запросу Арбитражного суда города Москвы о проверке конституционности пунктов 1 и 4 части четвертой статьи 20 Федерального закона “О банках и банковской деятельности”».

96

См.: Вестник Банка России. 2004. 27 янв.

97

См.: Вестник Банка России. 2003. 9 дек.

98

См.: СЗ РФ. 2006. № 1 (Ч. I). Ст. 3448.

99

Указанные меры, предусмотренные Инструкцией Банка России от 31 марта 1997 г. № 59 «О применении к кредитным организациям мер воздействия за нарушение пруденциальных норм деятельности», не являются мерами административного предупреждения , здесь чисто лексическое сходство.

100

В ст. 74 Закона о Банке России указана еще одна мера, которую невозможно причислить к мерам принуждения, – предложение учредителям (участникам) кредитной организации, которые самостоятельно или в силу существующего между ними соглашения, либо участия в капитале друг друга, либо иных способов прямого или косвенного взаимодействия имеют возможность оказывать влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации, предпринять действия, направленные на увеличение собственных средств (капитала) кредитной организации до размера, обеспечивающего соблюдение ею обязательных нормативов. Однако вряд ли можно обосновать отнесение «предложения» к мерам принуждения.

101

Колосова Н.М . Конституционная ответственность в Российской Федерации: ответственность органов власти и иных субъектов права за нарушение конституционного законодательства Российской Федерации. М.: Городец, 2000. С. 110.

102

Постановление Конституционного Суда РФ от 17 декабря 1996 г. № 20-П «По делу о проверке конституционности пунктов 2 и 3 части первой статьи 11 Закона Российской Федерации от 24 июня 1993 года “О федеральных органах налоговой полиции”» // СЗ РФ 1997. № 1. Ст. 197.

103

Крохина Ю.А. Финансовое право России: учебник для вузов. М.: Норма, 2004. С. 185.

104

См.: Голубев С.А., Гузнов А.Г., Козлачков А.А. О роли Банка России в построении современной экономики: некоторые юридические и экономические аспекты // Деньги и кредит. 1999. № 2. С.А. Авакьян прямо относит Банк России к государственным органам с особым правовым статусом. См.: Авакьян С.А. О конституционных основах статуса Банка России // Конституционно-правовой статус Центрального банка Российской Федерации / отв. ред. и сост. П.Д. Баренбойм. М., 2000. Такую же позицию занимает М.В. Баглай ( Баглай М.В. Конституционное право Российской Федерации. М.: Норма, 1999. С. 343–347), А.Е. Постников ( Постников А.Е. Правовые тенденции развития Центрального банка Российской Федерации // Конституционно-правовой статус Центрального банка Российской Федерации. С. 54).

105

Определение Конституционного Суда РФ от 14 декабря 2000 г. № 268-О «По запросу Верховного Суда Российской Федерации о проверке конституционности части третьей статьи 75 Федерального закона “О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)”» // Вестник Конституционного Суда Российской Федерации. 2001. № 2.

106

В силу этого отсутствует правовая необходимость создания «специальной комиссии» или «государственного надзорного органа» для применения к кредитным организациям и их должностным лицам мер государственного принуждения.

107

Хотя мы говорим в основном о мерах, применяемых к кредитным организациям, нельзя забывать, что Банк России применяет меры и к физическим лицам, связанным с деятельностью кредитных организаций. Например, он вправе не согласовывать назначение руководителя кредитной организации, и отказ в согласовании является такой же мерой властного воздействия.

108

Гузнов А.Г. К проблеме применения Банком России мер принуждения к кредитным организациям (правовые аспекты) // Деньги и кредит. 2005. № 12. См. также: Административное право: учебник / под ред. Л.Л. Попова. М.: Юристъ, 2002. С. 285–289.

109

См.: Гузнов А.Г. К проблеме применения Банком России мер принуждения к кредитным организациям (правовые аспекты).

110

См.: Вестник Банка России. 2004. 9 июня.

111

См.: СЗ РФ. 1994. № 7. Ст. 696.

112

См.: Российская газета. 1998. 4 сент.

113

См.: СЗ РФ. 2004. № 31. Ст. 3232.

114