Как защититься от рейдерства, или Особенности национального бизнеса Беликов Олег

Можно предусмотреть определенного рода условия в контракте топ-менеджера, по которому он в случае досрочного увольнения получает более чем значительные отступные. Не является секретом то, что практически при каждой рейдерской атаке захватчик старается посадить в кресло руководителя своего человека. Однако если замена директора обойдется примерно в три четверти стоимости компании, это может послужить неплохим сдерживающим фактором. Но, к сожалению, и этот способ не без изъяна. Директора можно и не увольнять, достаточно лишь отстранить от должности, например, решением собрания акционеров или определением суда до окончания, скажем, служебного расследования. В таком случае компенсация ему не выплачивается, а рейдер спокойно сливает активы или переключает финансовые потоки, а затем выходит с предприятия.

Для следующего уровня вероятности захвата предприятия характерен сбор информации о возможной жертве, оценка как её привлекательности, так и рентабельности самой операции, а также оценка возможной обороны. В отличие от предыдущего уровня, временной период данного этапа может исчисляться месяцами, обычно около полугода. В целях дееспособной защиты от рейдерского захвата, для потенциальной мишени главное – сыграть на упреждение и приготовиться к отражению атаки. Не будем повторяться, описывая признаки заинтересованности рейдера, которые приведены выше, но все же следует быть внимательным и срочно предпринимать меры по защите бизнеса.

Первоочередной задачей при построении защиты является определение заказчика, выявление лица истинного врага, а также того, на что направлена атака и его интерес. Если заказчика можно выявить только по косвенным признакам, так как афишировать свой интерес никто не будет, то саму цель захвата выяснить проще. С самого начала можно понять, что интересует заказчика – недвижимость, интеллектуальная собственность предприятия (в том числе раскрученный брэнд) или бизнес в целом. А может, это просто конкуренты решили банально устранить с коммерческого рынка нежелательного производителя, разорив его и уничтожив налаженный бизнес.

Но раз уж атака началась, прежде всего, необходимо заняться анализом документации предприятия. В первую очередь – детализировать полномочия руководителей и наблюдательного совета, усложнить порядок отчуждения активов. Поверьте, что рейдер, получив доступ к документации предприятия, использует малейшие процессуальные нарушения в ее оформлении, и по любому поводу будет обращаться в суд с целью оспаривания протоколов общего собрания акционеров, приказов директора и т. п., обращая все это в свою пользу.

Если плохо сработали кадровики, и назначение или увольнение работников происходило с различными нарушениями, рейдер сразу же оспорит такие приказы в суде. А в качестве обеспечения иска будет ходатайствовать о запрете проводить собрания акционеров, об отстранении действующего руководства от выполнения функциональных обязанностей, о запрете совершать любые операции с активами и о многом другом. Как уже отмечалось выше, большинство рейдерских захватов и недружественных поглощений происходит с использованием конфликтных ситуаций и существующих разногласий. Не сомневайтесь – опытный рейдер обернет существующий конфликт в свою пользу и непременно использует в своих интересах. Поэтому трудовые конфликты между собственниками и увольняемыми руководителями и топ-менеджерами не могут проходить безболезненно, у каждого из них далеко идущие последствия.

Один из наиболее популярных способов захода рейдера на предприятие – восстановление в должности прежнего директора через суд. То есть, как только опасность захвата компании станет реальной, стоит немедленно проверить бывшего директора: где он, что делает, с кем контактирует и не намеревается ли способствовать захватчикам. Что касается кадровой безопасности, то собственнику нужно сделать так, чтобы наёмному руководителю или топ-менеджеру было выгодно не поступать во вред своей компании. Правильно мотивировать персонал, делать так, чтобы люди держались за рабочие места. А для этого собственнику предприятия или уполномоченному им органу, принимая на работу специалистов, нужно понять, по каким причинам они идут на эту работу. Или она недалеко от дома, или есть вероятность повышения в должности, – и правильно использовать эти данные.

Вообще, теме взаимоотношения собственника с персоналом нужно уделить особое место, так как действующее законодательство охватывает далеко не весь спектр возникающих разногласий и противоречий, что зачастую оказывает неоценимую помощь в проведении рейдерской атаки. Одним из малоизученных и редко применяемых методов защиты относительно персонала, является аутстаффинг. Под аутстаффингом обычно подразумевают вывод персонала за штат компании и его оформление в кадровом агентстве. Люди выполняют привычный для них набор должностных обязанностей. Только запись в трудовой книжке получают не от фактического работодателя, а от агентства. С ним же сотрудники решают все организационные вопросы. Это позволяет руководству компании не тратить ресурсы на бумажную волокиту. Отношения кадрового агентства и компании регулируются договором. Данный метод очень эффективен в рейдерском противостоянии и позволяет осуществлять определенные манипуляции в трудовом коллективе, особенно в той его части, где используется труд наемного топ-менеджмента.

Для защитных действий потребуются финансовые средства, и достаточно немалые. Но в чулках деньги давно никто не хранит, и естественно, если заблокированы счета, то существует необходимость обеспечить доступ собственника к средствам. Хотя заблокировать счета на сегодняшний день довольно таки сложно, однако следует все же иметь дублирующий счет предприятия для ведения эффективной борьбы с захватчиком.

Также не стоит забывать и о том, что даже если рейдер уже начал подготовку к атаке, еще не поздно постараться отяготить активы (например, взять под залог кредит в банке) или передать их другому предприятию. Делать это надо крайне осторожно, так как нередко собственники бизнеса, стремясь обезопасить активы, лишь упрощают задачу рейдеру. Например, превышая полномочия. Может сложиться ситуация, когда директор по уставу уполномочен заключать сделки на определенную сумму, а взятый в банке кредит ее значительно превышает. Или вообще все сделки с активами возможны только с согласия общего собрания акционеров, которого, естественно, не было. Еще хуже, если активы продаются какой-то фирме по значительно заниженной цене: в судебном порядке такие сделки могут быть признаны недействительными, а директору придется потерять немало времени, общаясь с сотрудниками правоохранительных органов.

Еще одно направление защиты – обращение в антирейдерские союзы и объединения предпринимателей, межведомственную комиссию по вопросам противодействия противоправному поглощению и захвату предприятий при Кабинете Министров и т. д. с сообщением, что на предприятие готовится рейдерская атака. Хотя практической и немедленной помощи оказать они не могут, рейдер уже будет предупрежден о готовности предприятия к отражению попытки захвата. Также стоит провести подготовительную PR-кампанию, например, опубликовать ряд статей о предприятии и его собственниках, где первые лица компании выглядели бы благодетелями трудового коллектива, меценатами и благотворителями. Таким образом достигается формирование положительного имиджа потенциальной жертвы в глазах общественности. С другой стороны, стоит организовать пропагандистскую кампанию и внутри самого предприятия объяснить персоналу, что рейдер готовится захватить предприятие и всех уволит, либо значительно урежет зарплату.

Основная задача защищающейся компании – сделать рейд экономически невыгодным. А для этого все средства хороши. Прежде всего, необходимо срочно залатать все дыры в уставе и текущей документации. Предпринимать ли дальнейшие шаги – отягощать активы, разворачивать PR-кампанию, организовывать другие меры вплоть до использования лоббистских возможностей – руководство решает в зависимости от сложившихся обстоятельств.

Если рейдерская атака беспрепятственно перешла в завершающую стадию, шансов отстоять собственный бизнес немного. Как уверяют специалисты, самостоятельно отбиться от захватчика предпринимателям нереально. Да и помощь профессионалов в данном случае спасает далеко не всегда. Стопроцентную гарантию успешного отражения рейдерской атаки Вам никто не даст. Если рейдер уже перехватил рычаги управления компанией и переключил на себя все финансовые потоки, многие эксперты рекомендуют тщательно проанализировать ситуацию и оценить свои шансы на успешное разрешение конфликта. Нередко бывает так, что предпринимателю имеет смысл договориться с рейдером и получить за свой бизнес хоть какие-то отступные. Практике известны случаи, когда захватчик соглашается на «условия» жертвы – он сам не заинтересован в борьбе «до последней копейки» и предпочитает выплатить бизнесмену компенсацию, лишь бы не ввязываться в бесконечные судебные тяжбы.

У собственника всегда есть шанс отстоять свой бизнес. И многое зависит от совершенных рейдером ошибок при осуществлении захвата. Если рейдер опытный, грамотный, в своих действиях не поддавался эмоциям и действовал безошибочно, вернуть свое практически невозможно. К тому же затяжная борьба может существенно истощить кошелек собственника.

Отсюда практичный вывод – защита бизнеса должна строиться только на упреждение.

Чувствуя, что самому не справиться со злобными захватчиками, решил Бизнесмен Бизнесменович организовать на своем предприятии службу безопасности.

Службы безопасности предприятия как панацея от рейдерских захватов

В условиях становления экономики и её перехода на рыночные отношения большая часть руководителей хозяйствующих субъектов ставят перед собой задачу обезопасить себя и своё предприятия от возможных вмешательств в финансово-хозяйственную деятельность извне, а также противостоять недружественным захватам или поглощениям и выдержать натиск рейдерских атак. Если задаться вопросом о том, чего из перечисленного мы еще не наблюдали в Украине, то вряд ли назовем хоть что-либо. Разница только в том, что у нас никто не попытался посчитать объем поглощений в денежном выражении, количество таких объектов. Может быть, суммы окажутся гораздо более значительными. Причина – в отсутствии структур, которые могли бы профессионально определить симптомы начала процесса захвата, сами процессы относительно конкретных предприятий и одновременно предложить методы защиты от рейдеров.

Все вышеперечисленные факторы позволяют говорить о сохранении экономической безопасности предприятия путем создания в рамках деятельности хозяйствующего субъекта такого специального структурного подразделения, как «конкурентная разведка». Внешних, да и внутренних врагов у успешного субъекта предпринимательской деятельности найдется немало, начиная от неисполнения или недолжного исполнения хозяйственных договоров, до прямого вмешательства в деятельность предприятия с целью провоцирования корпоративного конфликта и дальнейшего недружественного поглощения или захвата. В конкурентной борьбе «все методы хороши», и поэтому противники успешного бизнесмена применят весь имеющийся у них арсенал компромата, направленный на дискредитацию неугодного субъекта хозяйствования. В настоящее время в Украине, да и в других странах СНГ нет четкой дефиниции понятия «конкурентная разведка». Данное понятие отождествляется с понятиями «деловая разведка», «бизнес-разведка», промышленный и коммерческий шпионаж. А о правовой базе и говорить не приходится. Деятельность специализированного подразделения предприятия основывается на положениях Гражданского кодекса Украины, Законе Украины «Об информации», других нормативно-правовых актах. Этого совсем недостаточно для применения эффективных мер противодействия в конкурентной борьбе, в том числе и для деятельности самой «конкурентной разведки».

Необходимо отметить, что конкурентная разведка по своей форме, содержанию и применяемых методах существенным образом отличается от промышленного и коммерческого шпионажа. И это отличие заключается в соблюдении структурой конкурентной разведки каких-никаких законов и подзаконных нормативных актов.

Материальная база любого общества состоит из сотен тысяч хозяйствующих субъектов. Поэтому успешное, полноценное и эффективное решение задач, стоящих перед экономикой государства в целом, во многом зависит от результативности деятельности ее производственных единиц (экономических агентов). Если экономика опирается на мощную производственную базу, на крепкие, высокоразвитые производственные единицы, способные успешно добиваться поставленных целей, то и вся совокупность экономических потребностей общества будет удовлетворяться своевременно и полно.

Условия рыночной экономики, в которых осуществляют свою деятельность производственные единицы, различных организационно-правовых форм, неопределенны и непредсказуемы. Затянувшийся экономический кризис породил многие опасности и угрозы зарождающемуся и еще не окрепшему бизнесу. Кроме того, на развитие предпринимательства оказывают влияние и такие факторы, как нестабильная политическая и социально-экономическая ситуация в стране, несовершенство действующего законодательства, криминализация общества, мошенничество, коррупция, недружественные поглощения и захваты предприятий, и ещё множество факторов, неотъемлемо сопровождающие хозяйственную деятельность предприятий. Все это резко обострило проблему обеспечения безопасности предприятия. Ведь предприятие – это не только здания, сооружения, средства производства, рабочая сила и т. д.; это, прежде всего, работающий организм, который выпускает продукцию, находясь в постоянном запутанном клубке связей и отношений с определенной окружающей средой. В самом общем виде под предприятием понимается самостоятельный хозяйствующий субъект с правом юридического лица, который на основе имеющихся у него (или закрепленных за ним) ресурсов производит и реализует продукцию, выполняет работы и оказывает услуги. Все это должно учитываться при обеспечении его безопасности.

«Безопасность предприятия» – понятие емкое. В самом узком виде его можно представить как отсутствие различного рода опасностей и угроз или наличие возможностей по их предупреждению, защите своих интересов, недопущению ущерба больше критического предела. Это требует кропотливой повседневной работы соответствующего персонала, служб безопасности, которые бы обеспечили безубыточную работу предприятия, сохранение его имущества, недопущение разглашения тайны, пресечение факторов насильственных преступлений, сохранение интеллектуальной собственности и т. д.

Экономическая безопасность – это материальная база безопасности предприятия в целом. Разработка теории экономической безопасности предпринимательства находится на начальной стадии. В настоящее время в научной литературе, даже специальной, сущность теории экономической безопасности предпринимательства, его слагаемых, индикаторов раскрывается крайне редко. В определениях данная сущность выражается либо не всегда четко, либо неполно. Очень часто обеспечение экономической безопасности бизнеса сводится к противостоянию, защите от разного рода экономических преступлений. Несомненно, что это важно, но нельзя сводить понятие «экономической безопасности предприятия» лишь к такой защите.

Как и любая деятельность, конкурентная разведка осуществляется в нескольких формах, имеющих, свою специфику. Автору этих строк о приведенной ниже классификации, известно не из средств массовой информации, а при непосредственном изучении данной проблемы, при работе в правоохранительных органах. На мой взгляд, понятия «экономическая безопасность» и «конкурентная разведка» являются тождественными, за исключением случаев, когда последняя входит в состав службы экономической безопасности (СЭБ). По нашему мнению, экономическая безопасность предприятия – это такое состояние хозяйствующего субъекта, при котором он при наиболее эффективном использовании корпоративных ресурсов добивается предотвращения, ослабления или защиты от существующих опасностей и угроз или других непредвиденных обстоятельств и обеспечивает достижение целей бизнеса в условиях конкуренции и хозяйственного риска.

Такое понимание экономической безопасности предприятия позволяет показать, что производственное предприятие находится в ситуации неопределенности, непредсказуемости, изменения как внутренних условий хозяйствования, так и внешних: политических, макроэкономических, экологических, правовых; принимает рисковые решения в условиях жесткой конкуренции, добивается предотвращения, ослабления или защиты от существующих или прогнозируемых опасностей или угроз; и это убедительно свидетельствует, что в данных условиях оно обеспечивает достижение целей бизнеса. То есть в данной ситуации корпоративные ресурсы предприятия (земля, капитал, кадровый потенциал, предпринимательские способности менеджеров, информация, интеллектуальная собственность, технология и т. д.) используются, в первую очередь, для достижения целей бизнеса, а не только для предотвращения опасностей и угроз. И такой путь – это путь достижения стратегических целей предпринимательской деятельности и обеспечения устойчивого интенсивного развития предприятия.

В рыночной экономике производственные единицы обладают полной экономической самостоятельностью. Они сами определяют свою экономическую политику, формируют портфель заказов, организуют производство и сбыт продукции, полностью отвечают за результаты хозяйственной деятельности. Все это, несомненно, актуализирует проблему обеспечения экономической безопасности бизнеса.

Как известно, рейдерские захваты и недружественные поглощения предприятий начинаются с разведки. Изучается буквально всё – от привычек и наклонностей собственников хозяйственных обществ до активов компании и её финансовых отчетов. От наличия корпоративных конфликтов до постановленных судебных решений по возникающим спорам. И здесь главенствующая роль, роль «первой скрипки» принадлежит службе экономической безопасности предприятия. В нынешних условиях конкурентной борьбы, функционирования множества субъектов хозяйствования, конкурентная разведка является инструментом предотвращения возможных финансовых и иных рисков в ходе финансово-хозяйственной деятельности коммерческих предприятий, учреждений и организаций, а также частного бизнеса.

Если исходить из целесообразности, основными задачами конкурентной разведки являются:

• комплексный анализ финансово-хозяйственной деятельности предприятия-конкурента, включая управленческую сферу (принятие и выполнение решений, кадровый менеджмент, механизм прохождения внутренней информации, структура управления и прочее);

• исследование внутренних и внешних рынков товаров (услуг); анализ порядка взаимодействия с покупателями и поставщиками, а также методы продаж; изучение других вопросов, которые имеют значение для успешной реализации и продвижения товаров (услуг) на внутреннем и внешнем рынках с целью получения максимальной прибыли;

• установление обстоятельств недобросовестной конкуренции со стороны других фирм;

• рассмотрение фактов неправомерного использования товарных (фирменных) знаков предприятия;

• сбор информации о лицах (контрагентах), заключивших с предприятием контракты с целью предотвращения возможных финансовых рисков, мошенничества с их стороны;

• выявление некредитоспособных и ненадежных деловых партнеров;

• предоставление руководству фирмы необходимой информации при проведении деловых переговоров;

• сбор иной информации маркетингового характера. Именно этим, собственно, на Западе занимается большинство специалистов в сфере конкурентной разведки, тогда как в Украине этот вид деятельности только зарождается.

• консультирование и предоставление рекомендаций руководству и персоналу фирмы по вопросам обеспечения безопасности бизнеса в целом и отдельных акций;

• изучение криминальных аспектов рынка, состояния и влияния теневой экономики на рынок;

• расследование фактов разглашения коммерческой тайны и конфиденциальной информации субъекта хозяйствования;

• обеспечение необходимого уровня безопасности в местах проведения фирмой конфиденциальных, представительских и массовых мероприятий;

• работа с персоналом, имеющим доступ к коммерческой тайне, сотрудниками, родственники которых работают у конкурентов; ранее судимыми; уволившимися с предприятия, иными категориями лиц.

В связи с этим очевидно, что обеспечение экономической безопасности производственной деятельности требует, чтобы на предприятии была создана собственная система безопасности. Давая характеристику системе безопасности предприятия, сразу же определим некоторые, на наш взгляд, важные методологические положения.

Во-первых, система безопасности предприятия не может быть шаблонной. Она должна быть уникальной на каждом предприятии, так как зависит от уровня развития и структуры производственного потенциала, эффективности его использования и направленности производственной деятельности, качественного состояния кадров, производственной дисциплины, состояния окружающей среды, рискованности производства и т. д.

Во-вторых, система безопасности предприятия является самостоятельной, обособленной от аналогичных систем других производственных единиц. Но ее обособленность относительна, поскольку система безопасности предприятия – это составной элемент безопасности более высокого уровня – города, региона, страны. Очень многие задачи безопасности предприятия не могут быть решены самостоятельно, без решений, принимаемых на более высоком системном уровне, и прежде всего, государственном. Именно на этом уровне принимаются важнейшие политические, макроэкономические, правовые и другие решения, создающие среду безопасности производственной деятельности. Служба безопасности конкретного предприятия зависит также и от активности служб безопасности конкурентных предприятий, и прежде всего, от их разведывательных подразделений. Она создается и функционирует на основе принятых законодательных актов, зависит от возможностей приобретения средств защиты, уровня подготовки и квалификации кадров и т. д.

В-третьих, система безопасности предприятия должна быть комплексной. Она призвана обеспечить безопасность экономическую, научно-техническую, кадровую, интеллектуальную, экологическую, информационную, физическую, техногенную, пожарную и т. д. Значит, в ее составе должны быть соответствующие элементы, органы, силы, средства и проч.

Защита информации должна строиться на упреждение. Собираясь заключить тот или иной хозяйственный договор, любому руководителю предприятия необходимо обезопасить себя в дальнейших правоотношениях с контрагентом, убедиться в его добропорядочности, и в том, что условия договора будут исполняться своевременно и в полном объеме. А достичь этого можно как раз с помощью вышеперечисленных методов конкурентной разведки. Если же речь пойдет о материальных утратах, то ничего лучше, чем назначить материально ответственных лиц, не придумать. Что касается кадровой безопасности – руководителю нужно правильно смотивировать персонал, чтобы человеку было выгодно не поступать во вред своей компании, сделать так, чтобы люди держались за рабочие места.

В заключительной части в «духе жанра», наверное, было бы не лишним сообщить читателю, кто и какое место занимает в отечественных рейтингах, связанных с корпоративными спорами, недружественными захватами и поглощениями. Однако, поскольку на законодательном уровне понятие «Рейдер» ещё не закреплено, то и в статистических данных оно носит чисто условный характер, поэтому в нашей отечественной действительности можно любое предприятие охарактеризовать как предприятие-рейдер. Но такой рейтинг существует, и основан он на статистических данных и неоднократных публикациях в печати.

Нащупал Бизнесмен Бизнесменович в своем окружении «Слабое звено» и понял он, что связано это с коммерческим шпионажем.

Коммерческий шпионаж

О существующих проблемах, связанных с обеспечением экономической безопасности предприятия в целом и соблюдением коммерческой тайны в отдельности, написано достаточно много и объективно, однако проблемы, возникающие в практической деятельности субъекта хозяйствования, по-прежнему остаются злободневными и актуальными. Как, например, привлечение к уголовной ответственности за разглашение коммерческой тайны. Весь украинский бизнес построен на том, что группа людей знает что-то раньше других, и успешно использует это в своих целях. Договоренности, коррупция, взятки и кумовство – вот характерные черты инсайда в Украине. Если у игрока на фондовом рынке есть знакомый человек в компании, акциями которой он торгует, то у него открывается доступ к информации, которую можно обернуть себе в пользу. Другие участники торговли такого доступа к информации не имеют, и естественно, поспеть за игроком, владеющим конкретной информацией, не могут. Следовательно, нужная информация до определённого времени, является чьей-то коммерческой тайной, доступ к которой ограничен, как во времени, так и в возможности доступа к ней. Отечественный законодатель предусмотрел уголовную ответственность за незаконное собирание с целью использования или использование сведений, составляющих коммерческую тайну, уголовную ответственность за разглашение коммерческой тайны, и уголовную ответственность за разглашение или использование неопубликованной информации об эмитенте или о его ценных бумагах. Данные составы преступления по внешним признакам хоть и похожи один на другой, однако существенно отличаются, несмотря на существующую аналогичность самого объекта преступления.

Исходя из изложенного, можно определить, что работа службы безопасности предприятия, строящая свою деятельность на использовании методов конкурентной разведки, ни в коем случае не должна превышать дозволенных пределов и подпадать под признаки состава преступления, предусмотренные вышеприведенной статьей Уголовного кодекса Украины. Объектом данного преступления является установленный порядок осуществления хозяйственной деятельности в части обеспечения честной конкуренции. Неправомерное получение и использование в своей деятельности чужих научных достижений, технологий, управленческих решений и схем, иной информации, составляющих коммерческую тайну, имеет следствием приобретение безосновательных преимуществ предприятием, учреждением, организацией или предпринимателем, овладевшим этой информацией, ведёт к исчезновению стимулов для развития и совершенствования форм и способов экономической деятельности, наносит прямой ущерб владельцам коммерческой тайны.

Статья 505 Гражданского кодекса Украины определяет коммерческую тайну как информацию, являющуюся секретной в том понимании, что она в целом или в определенной форме и совокупности её составных частей неизвестна и не является легкодоступной для лиц, которые обычно имеют дело с видом информации, к которому она принадлежит, в связи с этим имеет коммерческую ценность и была предметом адекватных существующим обстоятельствам мер по сохранению её секретности, предпринятых лицом, законно контролирующим эту информацию. Коммерческой тайной могут быть сведения технического, организационного, коммерческого, производственного и прочего характера, за исключением тех, которые в соответствии с законом не могут быть отнесены к коммерческой тайне. Сведения, составляющие коммерческую тайну, определяются руководителем предприятия (юридического лица). Однако объём этих сведений не может устанавливаться произвольно. В соответствии с законодательством, не могут быть признаны коммерческой тайной: учредительные документы; документы, разрешающие заниматься предпринимательской деятельностью и её отдельными видами; информация по всем установленным формам государственной отчётности; данные, необходимые для проверки начисления и уплаты налогов и других обязательных платежей; информация о нарушении законодательства Украины и размерах причиненных при этом убытков; документы о платежеспособности; сведения об участии должностных лиц предприятия в других организациях, занимающихся предпринимательской деятельностью; иные сведения, подлежащие оглашению согласно действующему законодательству (сведения о загрязнении окружающей среды, о численности и составе работников, их заработной плате и условиях работы, о нарушении антимонопольного законодательства, несоблюдении безопасных условий труда, реализации продукции, причиняющей вред здоровью и т. д.).

Для банка соответствующей информацией является информация не о собственной деятельности, а о посторонних лицах. Исходя из этого, понятие банковской тайны не следует отождествлять с понятием коммерческой тайны. Банковская тайна подлежит уголовно-правовой охране по ст. 231 УК Украины только в случае, если соответствующие сведения одновременно являются коммерческими тайнами банка. Статья 231 УК Украины охватывает и характеризует как коммерческий шпионаж любые целенаправленные действия, совершенные с целью получения коммерческой тайны без согласия её владельца лицом, которое не имеет законных оснований для ознакомления с соответствующими сведениями в силу своего служебного положения или профессиональной деятельности (то есть не является сотрудником соответствующего юридического лица, налогового или правоохранительного органа и др.). Коммерческий шпионаж может проявляться в похищении соответствующей информации или объектов, её содержащих, подслушивании (в том числе с применением специальных технических средств), получении информации путём проникновения в компьютерную сеть или компьютеры, и т. д. Не охватываются составом данного преступления случаи, когда лицо случайно узнало о сведениях, составляющих коммерческую тайну, или эти сведения добровольно были сообщены ему работниками соответствующего субъекта хозяйственной деятельности. Разглашение сведений, составляющих коммерческую тайну, как способ их использования, мы рассмотрим ниже, однако следует помнить, что все случаи разглашения сведений, за исключением случаев, предусмотренных ст. 232 УК Украины, принято считать их использованием.

Использованием сведений, составляющих коммерческую тайну, считается прямое применение соответствующей информации в производственной, коммерческой или иной хозяйственной деятельности для получения дополнительной материальной выгоды или преимущества перед конкурентами. Исходя из сложившейся практики, под использованием понимаются и другие действия, которые лицо, незаконно получившее сведения, составляющие коммерческую тайну, совершает с помощью соответствующей информации или пользуется фактом наличия у него этой информации. В частности, использованием является предъявление лицом, получившим соответствующую информацию, имущественных или иных требований к обладателю коммерческой тайны за возвращение или неразглашение соответствующих сведений. Говорить о составе преступления, предусмотренного рассматриваемой статьей 231 УК Украины, можно лишь в том случае, когда использование сведений, составляющих коммерческую тайну, незаконно, т. е. в тех случаях, когда оно осуществляется без согласия владельца коммерческой тайны. Под действие этой статьи подпадают не только случаи использования специально собранной информации, но и её использование лицом, получившим эту информацию от того, кто её собрал с целью разглашения или иного использования, а также получившим случайно или правомерно от владельца коммерческой тайны под обязательство о её неразглашении и неиспользовании. Действующим законодательством не рассматривается, как незаконное использование сведений, составляющих коммерческую тайну, использование работниками органов государственной власти, полученной ими согласно закону информации для осуществления своих служебных функций и задач, необходимость выполнения которых обусловила получение ими соответствующих сведений.

Говоря о признаках состава преступления, предусмотренного ст. 231 УК Украины, необходимо иметь в виду о том, что обязательным признаком объективной стороны преступления является причинение им существенного ущерба юридическому лицу или субъекту хозяйствования – физическому лицу, владельцу коммерческой тайны. Существенный ущерб – понятие оценочное. Вопрос о его наличии или отсутствии решается в каждом конкретном случае с учётом, в частности, имущественного состояния соответствующих сведений, составляющих коммерческую тайну. Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом, а для случаев коммерческого шпионажа обязательна также цель – разглашение или иное использование собранных сведений.

Статья 232 УК Украины предусматривает ответственность за разглашение коммерческой тайны и определяет субъект данного преступления. Им может быть лицо:

• которому коммерческая тайна стала известна вследствие его особых взаимоотношений с владельцем тайны (например, должностное лицо хозяйственного общества, член наблюдательного совета, бухгалтер предприятия, и т. д.);

• которое является представителем контрагента или партнера соответствующего субъекта хозяйственной деятельности и получило информацию, составляющую коммерческую тайну, под условием её неразглашения;

• которое является должностным лицом органа государственной власти и получило соответствующие сведения на основании закона в ходе выполнения своих служебных обязанностей.

Законодатель в ст. 232 УК Украины определил разглашение коммерческой тайны как умышленное разглашение коммерческой тайны без согласия её владельца лицом, которому эта тайна известна в связи с профессиональной или служебной деятельностью, если оно совершено из корыстных или иных личных побуждений и причинило существенный ущерб субъекту хозяйствования. Объективная сторона преступления состоит в действиях, которыми коммерческая тайна предаётся разглашению, то есть доводится до сведения посторонних лиц (хотя бы одного лица), и последствиях в виде причинения существенного ущерба субъекту хозяйственной деятельности. Само разглашение может быть осуществлено любым способом: устно, письменно, с применением средств связи, через печатные или иные средства массовой информации, через компьютерные сети и т. д. Разглашение указанной информации образует состав данного преступления при условии, если оно совершено без согласия владельца тайны. В правовом аспекте разглашение сведений представляет собой то, что лицо, обязанное хранить соответствующую информацию в тайне, незаконно знакомит с нею посторонних лиц или своим поведением создаёт условия для ознакомления с нею. Судебной практикой не признаётся разглашением передача (ознакомление) должностным лицом органа государственной власти другим лицам сведений, составляющих коммерческую тайну, если такая передача (ознакомление) является следствием выполнения требований закона. В то же время сообщение этими лицами коммерческой тайны другим лицам, не обусловленное выполнением ими своих служебных обязанностей, квалифицируются по рассматриваемой статье Уголовного кодекса. Следует отметить, что субъективная сторона данного преступления характеризуется прямым умыслом и корыстным или иным личностным характером (благосклонность, неприязнь к определённому лицу, желание навредить руководителям или собственникам предприятия, и т. д.).

Построение деятельности службы экономической безопасности предприятия представляет собой систему гласных и негласных розыскных, разведывательных и контрразведывательных методов, которые осуществляются с применением оперативных и оперативно-технических средств и не противоречат действующему законодательству. Закон Украины «О оперативно-розыскной деятельности» в статье 5 прямо предусматривает, что проведение оперативно-розыскной деятельности… общественными, частными организациями и лицами запрещается. Поэтому в своей деятельности СЭБ предприятия должна придерживаться принципов законности, соблюдения прав и свобод человека, и при проведении оперативно-розыскных мероприятий тесным образом взаимодействовать с оперативными подразделениями правоохранительных органов.

Решил Бизнесмен Бизнесменович осуществить мероприятия по коммерческой безопасности.

Мероприятия по осуществлению коммерческой безопасности

Вопросы безопасности предприятия с каждым днём становятся все более актуальными и требуют от соответствующих служб всё более новых, более рациональных подходов и методов для выполнения поставленных перед ними задач. Когда предприятие создано, определены его основные цели и задачи, набран персонал и определены сведения, составляющие коммерческую тайну, соответствующим службам предстоит разработать и осуществить мероприятия по обеспечению их сохранности. Сущность защитных мероприятий сводится к перекрытию и сведению на «нет» возможных каналов утечки защищаемой информации, которые появляются в силу объективно складывающихся условий ее распространения или возникающей у конкурентов заинтересованности в ее получении. Топ-менеджерам и руководителям, в силу своих должностных полномочий призванным осуществлять данный вид деятельности, следует исходить из того, что для построения системы защиты коммерческой безопасности предприятия очень важно определить источники и соответствующие им возможные официальные каналы утечки защищаемой информации. На каждом конкретном предприятии перечень таких каналов носит индивидуальный характер, что обусловлено спецификой его производственной, научно-технической, коммерческой и иной деятельности, а также степенью развития связей с деловыми партнерами как внутри государства, так и за рубежом. Создание надежного механизма защиты коммерческой тайны требует проведения хорошо продуманных мероприятий. План их осуществления должен преследовать две цели:

1. Предотвратить кражу.

2. Дать понять конкурентам, что существующая коммерческая тайна очень важна и что Вы приложите все усилия для защиты последней и наказания лиц, разглашающих или пытающихся разгласить ее.

Уделив достаточно времени разработке программы и определив источник финансирования ее проведения, собственнику предприятия предстоит решить вопрос о назначении кого-нибудь ответственным за ее постоянное выполнение и своевременный пересмотр. Этот работник будет оценивать эффективность программы и улучшать ее время от времени. Организация эффективной защиты коммерческой тайны предприятия во многом зависит от правильного установления круга носителей информации. Анализ в этой области позволяет выделить четыре вида носителя информации в зависимости от их функционального назначения, в частности: документ, человек, изделие (предмет, материал) и процесс. Поэтому одной из первоочередных задач, которые встают перед предприятием при организации защиты своей коммерческой тайны, является разработка соответствующих нормативных документов, регламентирующих деятельность всех звеньев предприятия в этом направлении. Если обратиться к существующей практике по данному вопросу, то речь, по сути дела, идет либо о необходимости внесения соответствующих дополнений в уже имеющиеся на предприятии документы, такие как Устав, Коллективный договор и др., либо о подготовке самостоятельных внутренних инструкций и рекомендаций. При этом может быть рекомендован такой порядок разработки и утверждения указанных нормативных документов, при котором они согласовываются с советом (правлением) предприятия, а при необходимости проводятся в жизнь через решение общего собрания (конференции) трудового коллектива. Исходной правовой базой для организации защиты коммерческой тайны является Устав предприятия. Именно в нем, прежде всего, необходимо зарегистрировать право на коммерческую тайну, потому что предприятие может осуществлять лишь те виды деятельности, которые отвечают целям, предусмотренным в нем.

Важным подспорьем среди мер по обеспечению коммерческой тайны является Коллективный договор, заключаемый на предприятиях между трудовым коллективом и собственником предприятия или уполномоченным им органом. Включив в него соответствующее положение по защите коммерческой тайны, можно достичь выполнения взаимных обязательств сторон по вопросу обеспечения экономической безопасности предприятия. Наличие таких обязательств в коллективном договоре позволит повысить взаимную ответственность трудового коллектива и собственника предприятия (или уполномоченного им органа) за обеспечение мер по защите коммерческой тайны и организовать действенный контроль за выполнением этих обязательств.

Необходимым и крайне важным подспорьем является Инструкция по обеспечению сохранности коммерческой тайны предприятия. В ней, как показывает практика, детализируется порядок действий работников, предусматривается четкая система документооборота, технологических процессов, организация работ в режимных помещениях, регламентируются условия применения средств связи, приема представителей других предприятий и много других вопросов, которые на первый взгляд кажутся незначительными и обыденными, однако играют существенную роль при организации мероприятий по охране коммерческой тайны. В такой инструкции целесообразно определить:

1. правила и процедуру присвоения и снятия грифа документам, работам и изделиям, содержащим коммерческую тайну предприятия;

2. процедуру допуска работников предприятия к сведениям, составляющим коммерческую тайну предприятия;

3. обязанности и ограничения, налагаемые на исполнителей, допущенных к сведениям, составляющим коммерческую тайну предприятия;

4. правила обращения (делопроизводство, учет, хранение, размножение и т. д.) с документами и изделиями, содержащими коммерческую тайну предприятия;

5. правила приема представителей др. предприятий;

6. принципы организации и проведения контроля над обеспечением сохранности сведений, составляющих коммерческую тайну предприятия;

7. ответственность за разглашение сведений, составляющих коммерческую тайну, и др. нарушения установленного порядка их защиты.

Данный перечень является неисчерпывающим и, в соответствии со спецификой субъекта предпринимательской деятельности, может быть расширен и дополнен соответствующими положениями.

Очень важным нормативным началом в деле обеспечения названного режима является Специальная памятка . Она составляется для работников, которые допущены к сведениям, составляющим коммерческую тайну предприятия, и должна содержать основные положения по обеспечению сохранности этих сведений. При небольших объемах работы с документацией и изделиями, содержащими коммерческую тайну, и малом числе работников, допущенных к ним, она может заменять собой инструкцию предприятия по данному вопросу. Прежде всего, в памятку следует включить обязанности работников по сохранению коммерческой тайны, за нарушение которых может последовать установленная ответственность. Кроме того, необходимо указать, что работник обязан:

– работать только с теми сведениями и документами, содержащими коммерческую тайну предприятия, к которым он получил доступ в силу своих служебных обязанностей;

– знать, какие конкретно сведения подлежат защите;

– знать, кому из сотрудников предприятия разрешено работать со сведениями, составляющими коммерческую тайну предприятия, к которым он сам допущен, и в каком объеме эти сведения могут быть доведены до этих сотрудников.

В памятке также указывается, что при участии в работе сторонних организаций работник может знакомить их представителей со сведениями, составляющими коммерческую тайну предприятия, только с письменного разрешения руководителя структурного подразделения. При этом топ-менеджер или руководитель должен определить конкретные вопросы, подлежащие рассмотрению, и указать, кому и в каком объеме может быть доведена информация, подлежащая защите. При этом руководитель должен определить конкретные вопросы, подлежащие рассмотрению, и указать, кому и в каком объеме может быть доведена информация, подлежащая защите. Следует включить в памятку и положение о том, что запрещается помещать без необходимости сведения, составляющие коммерческую тайну предприятия, в документы, содержащие государственные секреты и имеющие в связи с этим соответствующий гриф секретности. Такое нарушение порядка обращения со сведениями, составляющими коммерческую тайну предприятию, может рассматриваться как их разглашение и влечет ответственность в соответствии с установленным законом порядком. В зависимости от особенностей предприятия, в памятке могут содержаться и др. положения.

На предприятии, наряду с названными, принимается целый ряд других документов. Хотелось бы, чтобы на практике были учтены следующие советы по обращению с ними. Контроль над документацией должен стать самым важным делом, потому что на предприятии циркулирует огромное количество документов. Следует быть очень внимательным к установлению системы контроля над документами и регулярно ее проверять и совершенствовать. К примеру, если вы хотите разрешить служащим брать работу на дом, желательно, чтобы выносимые материалы были классифицированы, правильно использовались, были необходимым образом защищены и возвращены. В целях установления надлежащего контроля над хранением и использованием секретных документов необходимо выделить их из общей массы документов, находящихся в обороте на предприятии. Для этого следует ясно обозначить на лицевой обложке всех документов степень их секретности. Начните создание вашей системы защиты коммерческой тайны с изучения процесса составления, циркуляции, хранения и уничтожения документов. Составление документов представляет собой самую обязательную и, может быть, самую легкую область контроля.

В первую очередь следует определить порядок и стандарты идентификации документации, которую требуется защитить от раскрытия или неправильного использования. Необходимо решить вопрос об установлении различных степеней секретности. При этом в надписи на документе целесообразно указать, что этот документ является вашей собственностью и определить ограничения по его использованию.

При этой системе достаточно одного взгляда на формуляр с фамилиями получателей, чтобы определить, сколько и где находится копий документа в обороте. В разряд документов, содержащих информацию, влияющую на конъюнктурные колебания, могут входить документы внутреннего маркетинга, финансовые документы, чертежи и оттиски, технические данные и планы. Следовало бы на каждой странице перечней программного обеспечения обозначить, что эта информация конфиденциальная и является собственностью предприятия. Необходимо, чтобы все тетради с проектной документацией постоянно прошивались, нумеровались и скреплялись печатью. На них должны быть напечатаны фамилия, имя, отчество сотрудника, наименование предприятия, гриф секретности и отметка о собственности этого предприятия. Существует объективная необходимость в организации Специального делопроизводства с документальными носителями коммерческой тайны предприятия, устанавливающего порядок их подготовки, маркировки (т. е. присвоения соответствующего грифа), размножения, рассылки, приема и учета, группировки в дела, использования, хранения, уничтожения и проверки наличия, а также создания подразделения специального делопроизводства или назначения уполномоченного по данному вопросу. Следует вести журнал учета входящих, исходящих и внутренних документов, содержащих коммерческую тайну предприятия, который будет полезен для проведения периодической инвентаризации таких документов, четкой регистрации их нахождения и уничтожения.

Для эффективного использования системы защиты коммерческой тайны следует ограничить круг пользователей и допускать к такой информации только тех, кому действительно необходимо знать содержащуюся в носителях информацию. Если не отработана система определения такого контингента лиц, то любая система контроля над движением документов будет бессмысленной, и сохранить коммерческую тайну вряд ли удастся. Но простого установления процедуры контроля над документацией недостаточно. Необходимо создать и внедрить соответствующую систему, гарантирующую правильную циркуляцию документов. Это включает различные инструкции по правилам хранения и использования документов с целью исключить доступ к содержащейся в них информации для всех, кому не нужно ее знать. Это относится как к работающим, так и к неработающим на предприятии.

Ещё одним немаловажным аспектом в системе охраны коммерческой тайны является финансово-хозяйственная деятельность предприятия и партнёрские отношения с другими компаниями. Такая взаимосвязь закрепляется в хозяйственных договорах. Помимо их основного назначения (установление взаимоотношений на выполнение работ, оказание услуг и т. п.) договоры следует использовать как средство обеспечения сохранности коммерческой тайны. В них необходимо специально оговаривать обязательства о соблюдении условий конфиденциальности и предусмотреть последствия нарушения принятых обязательств. Следует иметь в виду, что соглашение об условиях конфиденциальности может предшествовать заключению между будущими партнерами коммерческих соглашений о передаче лицензий, ноу-хау, договоров о создании совместных предприятий и т. д. Однако, являясь частью таких соглашений, условия конфиденциальности сохраняют свою автономность и могут действовать после прекращения основного договора.

Очень важным является решение вопросов, связанных с уничтожением документов и их рассекречиванием. Следует разработать свою программу по ликвидации конфиденциальных документов. Она должна включать, прежде всего, обязанность администрации регулярно просматривать инвентарные списки контролируемой документации. В том случае, если информация, содержащаяся в ней, перестает быть секретной, ее необходимо рассекречивать. Постарайтесь избежать вот какой крайности. Если вы просто будете засекречивать все документы, при этом никогда не будете отменять степени секретности, не разработаете процедуру рассекречивания, то сохранение секретности всей вашей информации станет весьма проблематичным. После отбора документов, которые могут быть рассекречены, вам необходимо найти безопасный метод ликвидации их или др. ненужных копий. Не следует выбрасывать их просто в мусор, а необходимо порвать или уничтожить иным способом.

Успех осуществления мероприятий по защите коммерческой тайны во многом зависит от создания и соблюдения специального режима пользования компьютерами . Использование в современных условиях компьютеров, с одной стороны, значительно облегчило сбор и хранение необходимой информации, а с другой – весьма усложнило решение проблемы защиты коммерческой тайны предприятия. Это связано с тем, что:

– вы вынуждены иметь дело с обширным объемом информации, требуемой защиты;

– в процессе производства и хранения информации она становится доступной большому количеству людей;

– обеспечение закрытости такой информации требует новых и более сложных процедур.

Ведь при наличии свидетельств физического вторжения в помещение, где хранятся секретные документы, будет основание утверждать, что совершено хищение, то такой вывод порой невозможно сделать, когда похищается информация, хранящаяся в электронной памяти. Надо обратить внимание на то, что не существует какой-то единственной системы, которая бы способна была обеспечить сохранность информации, заложенной в ЭВМ. Решение комплекса вопросов, связанных с защитой коммерческой тайны, зависит от типа используемого компьютера и степени конфиденциальности информации, которую он обрабатывает. Необходимо предпринимать особые меры предосторожности для обеспечения контроля над доступом к информации через персональные компьютеры.

Следует учитывать и тип информации, которая хранится в памяти ЭВМ. По мере развития технологии обработки электронных данных будут разрабатываться и новые технологии для борьбы против «компьютерных преступлений». Учитывая такие особенности, следует высказать некоторые советы. Принимая во внимание необходимость обеспечения закрытости информации, следует установить контроль за доступом ко всем терминалам. Целесообразно регулярно изменять имена пользователей и ключевые слова, особенно если на предприятии происходит частая смена операторского состава. Вмените кому-нибудь в обязанности контролировать доступ к системе ЭВМ и процесс ее использования, а также периодически проверять проводимые на ней операции для того, чтобы вовремя определить применение необычных программ. Весьма эффективен порядок, когда при работе с компьютером, содержащим информацию о коммерческой тайне предприятия, каждый из допущенных работников имеет свой личный код, позволяющий ему пользоваться лишь теми программами и данными, которые его непосредственно касаются. Наличие указанных кодов предохраняет также от доступа посторонних к хранящейся информации. На Западе создана целая индустрия защиты вычислительной техники от несанкционированного доступа и побочных излучений. Ярким примером может служить разрабатываемая ФБР система защиты от проникновения извне.

При возникновении необходимости следует рассмотреть вопрос о закупке соответствующих программных и технических средств иностранного или отечественного производства. Если имеются возможности, целесообразно создать такие средства защиты ЭВМ самостоятельно. Как бы ни была надежна система защиты коммерческой тайны, используемая вами, периодически необходима ее проверка. К примеру, если частная информация включается в ваши документы, подготовленные для вышестоящих инстанций или правительства, вам потребуется проверить весь порядок засекречивания документов так, чтобы защитить их от раскрытия. Таким же образом, если контракты требуют возвращения документации после прекращения ваших деловых отношений, следует удостовериться в том, что у вас разработан надежный процесс возвращения документации. Процесс проверки должен включать мероприятия как по защите информации, так и по уничтожению документации.

Чтобы избежать ненужного накопления старой информации, необходимо посвятить максимум времени рассекречиванию и удалению информации из системы. Более того, хотя некоторые документы больше не представляют для вас никакой пользы и подлежат рассекречиванию, содержащаяся в них информация может быть полезной для вашего конкурента, который может узнать, какую технологию вы отвергли и как вы принимаете деловые решения. В ходе проверки вам надо проанализировать, насколько эффективно вы уничтожаете свои записи с целью исключить возможность использования рассекреченной информации в ущерб вашим интересам. Конечным итогом системы проверки служит определение факта похищения или передачи конфиденциальной информации.

Задачи СЭБ по созданию эффективной защиты в делопроизводстве

 Учредительные документы + Устав.

В нем необходимо зарегистрировать право на коммерческую тайну, потому что предприятие может осуществлять лишь те виды деятельности, которые отвечают целям, предусмотренным в нем.

 Коллективный договор + Правила внутреннего распорядка. Включив в него соответствующее положение по защите коммерческой тайны, можно достичь выполнения взаимных обязательств сторон по вопросу обеспечения экономической безопасности предприятия. Наличие таких обязательств в коллективном договоре позволит повысить взаимную ответственность трудового коллектива и собственника предприятия (или уполномоченного им органа) за обеспечение мер по защите коммерческой тайны и организовать действенный контроль за выполнением этих обязательств.

 Специальная памятка. Она составляется для работников, которые допущены к сведениям, составляющим коммерческую тайну предприятия, и должна содержать основные положения по обеспечению сохранности этих сведений. При небольших объемах работы с документацией и изделиями, содержащими коммерческую тайну, и малом числе работников, допущенных к ним, она может заменять собой инструкцию предприятия по данному вопросу. Прежде всего, в памятку следует включить обязанности работников по сохранению коммерческой тайны, за нарушение которых может последовать установленная ответственность. Кроме того, необходимо указать, что работник обязан: – работать только с теми сведениями и документами, содержащими коммерческую тайну предприятия, к которым он получил доступ в силу своих служебных обязанностей; – знать, какие конкретно сведения подлежат защите; – знать, кому из сотрудников предприятия разрешено работать со сведениями, составляющими коммерческую тайну предприятия, к которым он сам допущен, и в каком объеме эти сведения могут быть доведены до этих сотрудников.

 Специальное делопроизводство.

Определение стандартов идентификации документации, установление различных степеней секретности. При этом в надписи на документе целесообразно указать, что этот документ является вашей собственностью и определить ограничения по его использованию. Установление ограничений:

Этот документ содержит информацию, являющуюся собственностью предприятия. Получение и владение им не дает никаких прав на его размножение, раскрытие его содержания или на производство, использование и продажу того, что он описывает. Размножение, опубликование или использование без особого письменного разглашения данного предприятия строго запрещено.

 Это конфиденциальный документ, распространение которого контролируется. Копирование производится только через тот отдел, который будет заниматься такой работой.

 Секретный документ предприятия. Не копировать. Техника контроля за циркуляцией копий строго секретных документов включает необходимость нумерации копий, составления списка лиц, получающих эти копии, фиксирования времени получения и сдачи документов. Такая методика предусматривает и наличие формы, подписанной всеми получателями, посредством которой они обязуются никому не передавать, не копировать и возвращать документ по требованию.

 Рассекречивание и уничтожение документа. Разработка программы по ликвидации конфиденциальных документов, которая должна включать обязанность администрации регулярно просматривать инвентарные списки контролируемой документации. В том случае, если информация, содержащаяся в ней, перестает быть секретной, ее необходимо рассекречивать. Предотвращение излишнего засекречивания. Отмена степени секретности. Разработка процедуры рассекречивания. Отбор документов для процедуры рассекречивания. Безопасный метод ликвидации.

 Создание и соблюдение специального режима пользования компьютерами . В процессе производства и хранения информации она становится доступной большому количеству людей; – обеспечение закрытости такой информации требует новых и более сложных процедур. Необходимость установления особых мер предосторожности для обеспечения контроля за доступом к информации через персональные компьютеры.

Разобравшись с внешними и внутренними врагами, решил Бизнесмен Бизнесменович изучить правомерность проверок, проводимых на его предприятии. Первым в списке были налоговые проверки.

Проверки на предприятии

Руководителям хозяйствующих субъектов хорошо известны такие понятия, как «плановая выездная проверка» и «внеплановая выездная проверка». Почти каждый топ-менеджер, бухгалтер или руководитель высокого ранга знает, что от таких мероприятий, как правило, ничего хорошего ждать не приходится. Однако не каждый собственник или уполномоченный им орган может перечислить основния для проведения таких проверок и полномочия лиц, осуществляющих их. Казалось бы, чего проще – контролирующие органы выбрали цель и принялись рьяно исполнять свои служебные обязанности. Но это только на первый взгляд, и если более тщательно разобраться в подобной ситуации, то можно увидеть, что для проведения такой процедуры нужны существенные основания. Как известно, проверки являются одной из самых больших неприятностей для предпринимателей, но от них никуда не денешься. Очевидно и то, что налогоплательщикам хотелось бы, чтобы действующее законодательство, регулирующее порядок проведения таких проверок, было бы более стабильным и четким, что могло бы предотвратить возникновение неблагоприятных ситуаций для предпринимателей. Как вести себя собственнику или уполномоченному им органу в случае проверки предприятия? Как обжаловать действия контролирующих органов при проведении проверок? Как защитить себя от чиновничьего произвола? Данный перечень вопросов является неисчерпывающим, и может содержать в себе ещё сотню подвопросов, так или иначе связанных с результатами проводимой проверки. Попробуем разобраться в законности проведения проверочных мероприятий, чтобы была возможность защитить себя от неправового вмешательства в хозяйственную деятельность предприятия со стороны должностных лиц Государственной налоговой администрации.

В основе всех действий руководителя предприятия по отношению к проверке должно быть сомнение в том, что это действительно настоящие проверяющие, а не представители, в первую очередь, каких-либо криминальных структур или недобросовестные работники соответствующих государственных служб, решившие что-то заработать на испуге коммерсанта. При этом следует помнить, что даже настоящий проверяющий, пришедший на предприятие, – гость, а не хозяин.

Если проверяющих несколько, то общаться следует только со старшим из них, что позволит избежать «перекрестного допроса». В первую очередь, необходимо потребовать у каждого проверяющего удостоверение и переписать его данные. Это производит впечатление на любого «гостя». Если проверяющие отказываются показать свои служебные удостоверения – можно вызывать милицию.

Общаться с проверяющими следует в комнате переговоров, если таковая имеется, и пресекать любые их попытки походить по предприятию.

При этом необходимо также помнить, что любой визит, любые требования разных государственных служб должны быть законными. Незаконные требования исполнению не подлежат. Выяснить это можно в первые минуты общения, задавая любое число необходимых для этого вопросов, которые заносятся в «Протокол официального визита», являющийся, в таком случае, одним из методов, позволяющим удостовериться в законности действий проверяющих. Ведение подобного протокола – общепризнанная, не подлежащая сомнению норма.

Кто же может проверить Ваше предприятие? Контроль за отдельными сторонами деятельности предприятия осуществляют государственная налоговая инспекция, государственная контрольно-ревизионная служба, государственные органы, на которые возложен надзор за безопасностью производства и труда, пожарной и экологической безопасностью, иные органы в соответствии с законодательством Украины. Проверку правильности соблюдения налогового законодательства может проводить только налоговый инспектор, а не оперуполномоченный. В случае выявления правонарушений в сфере налогообложения материалы могут быть переданы в налоговую милицию. После этого в процессе производства по делу о правонарушении на предприятие имеет право прибыть налоговая милиция.

Налоговая милиция, ГСБЭП, подразделения УБОП, СБУ являются субъектами оперативно-розыскной деятельности, органами дознания и предварительного следствия. Они не имеют права прибыть на любое предприятие, не имея для этого оснований – совершенных правонарушения или преступления. Следует помнить, что ни одна силовая структура в Украине не является органом планового контроля.

Права органов государственной налоговой службы

В соответствии со ст. 20 Налогового кодекса Украины, органы государственной налоговой службы имеют право:

• приглашать налогоплательщиков или их представителей для проверки правильности начисления и своевременности уплаты налогов и сборов, соблюдения требований другого законодательства, осуществления контроля за соблюдением которого положено на органы государственной налоговой службы. Письменные сообщения о таких приглашениях посылаются в порядке, установленном статьей 42 Налогового Кодекса, не позже чем за 10 календарных дней до дня приглашения заказными письмами, в которых отмечаются основания приглашения, дата и время, на которых приглашается налогоплательщик (представитель налогоплательщика);

• во время проведения выездных проверок получать у налогоплательщиков (представителей налогоплательщиков) копии документов (засвидетельствованные подписью налогоплательщика или его должностным лицом и скрепленные печатью (при наличии)), которые свидетельствуют о нарушении требований налогового законодательства или другого законодательства, контроле за соблюдением которого положено на органы государственной налоговой службы; проверять во время проведения проверок у налогоплательщиков – физических лиц, а также у должностных лиц и других работников налогоплательщиков – юридических лиц документы, которые удостоверяют лицо;

• получать безвозмездно от налогоплательщиков, а также от учреждений Национального банка Украины, коммерческих банков и других финансовых учреждений справки в порядке, установленном Законом Украины «О банках и банковской деятельности» и этим Кодексом, справки и/или копии документов о наличии банковских счетов, а на основании решения суда – информацию об объеме и обращении средств на счетах, в том числе о непоступлении в установленные сроки валютной выручки от субъектов предпринимательской деятельности;

• проводить проверки налогоплательщиков (кроме Национального банка Украины) в порядке, установленном этим Кодексом;

• требовать от плательщиков налогов, которые проверяются в ходе проверок, проведения инвентаризации основных фондов, товарно-материальных ценностей, средств, в том числе снятие остатков товарно-материальных ценностей, наличности. В случае отказа налогоплательщика (его должностных лиц или лиц, которые осуществляют наличные расчеты и/или проводят деятельность, которая подлежит лицензированию и/или патентованию) от проведения инвентаризации основных фондов, товарно-материальных ценностей, средств (снятие остатков товарно-материальных ценностей, наличности), предвиденной абзацем первым этого пункта или непредоставления для проверки документов, их копий (при условии наличия таких документов) применяются мероприятия, предвиденные статьей 94 этого Кодекса;

• для осуществления функций, определенных налоговым законодательством, получать безвозмездно от налогоплательщиков, в том числе благотворительных и других неприбыльных организаций, в порядке, определенном этим Кодексом, информацию, справки, копии документов (засвидетельствованы подписью налогоплательщика или его должностным лицом и скрепленные печатью (при наличии)) о финансово-хозяйственной деятельности, получаемых доходах, расходах налогоплательщиков и другой информации, связанной с вычислением и уплатой налогов, соблюдением требований другого законодательства, осуществление контроля за которым положено на органы государственной налоговой службы, а также финансовую и статистическую отчетность, в порядке и на основаниях, определенных этим Кодексом;

• во время проведения проверок требовать изготовления и предоставления копий первичных документов (засвидетельствованные подписью налогоплательщика или его должностным лицом и скрепленные печатью), которые свидетельствуют о нарушении налогового и другого законодательства, контроле за соблюдением которого положено на органы государственной налоговой службы, и получать их у налогоплательщиков в порядке, установленном этим Кодексом;

• во время проведения проверок изучать и проверять первичные документы, которые используются в бухгалтерском и налоговом учете, другие регистры, финансовую, статистическую отчетность, связанные с вычислением и уплатой налогов и собраний, выполнением требований другого законодательства, контроль за соблюдением которого возложен на органы государственной налоговой службы;

• проводить контрольные расчетные операции к началу проверки налогоплательщика относительно соблюдения им порядка проведения наличных расчетов и применения регистраторов расчетных операций. Товары, которые были получены служебными (должностными) лицами органов государственной налоговой службы во время проведения контрольной расчетной операции, подлежат возвращению налогоплательщику в неповрежденном виде. В случае невозможности возвращения такого товара возмещения расходов осуществляется в соответствии с законодательством по вопросам защиты прав потребителей;

• во время проведения проверок требовать от должностных или служебных лиц налогоплательщика предоставления полномочных лиц для общего с представителями органов государственной налоговой службы снятия показаний внутренних и внешних счетчиков, которыми оборудованы технические устройства, которые используются в процессе осуществления им деятельности, которая проверяется;

• требовать обеспечение доступа во время проведения проверок к территориям, помещениям (кроме жилья граждан) и другому имуществу, которое используется для осуществления хозяйственной деятельности и/или является объектами налогообложения или используется для получения доходов (прибыли) или связанные с другими объектами налогообложения и/или могут быть источником погашения налогового долга;

• в случаях, установленных законом, обращаться в суд относительно прекращения юридического лица и предпринимательской деятельности физического лица – предпринимателя о признании недействительными учредительных документов субъектов ведения хозяйства;

• обращаться в суд относительно остановки расходных операций налогоплательщика на счетах такого налогоплательщика в банках и других финансовых учреждениях (кроме операций из выдачи заработной платы и уплаты налогов, собраний, единственного взноса на общеобязательное государственное социальное страхование, а также определенных контролирующим органом денежных обязательств налогоплательщика) при наличии хотя бы одного из таких оснований:

• недопущение должностных лиц органов государственной налоговой службы к обследованию территорий и помещений, определенным в подпункте 20.1.11 настоящей статьи;

• обращаться в суд в случае, если налогоплательщик препятствует выполнению налоговым управляющим полномочий, определенных этим Кодексом, относительно остановки расходных операций на счетах налогоплательщика путем наложения ареста на средства и другие ценности такого налогоплательщика, что находятся в банке, и обязательство такого налогоплательщика выполнить законные требования налогового управляющего, предвиденные этим Кодексом;

• обращаться в суд относительно наложения ареста на средства и другие ценности такого налогоплательщика, что находятся в банке, в случае, если у налогоплательщика, который имеет налоговый долг, отсутствующее имущество и/или его балансовая стоимость меньшая суммы налогового долга, и/или такое имущество не может быть источником погашения налогового долга;

• обращаться в суд относительно взыскания средств плательщика налогов, который имеет налоговый долг, из счетов в банках, обслуживающих такого плательщика, на сумму налогового долга или его части;

• обращаться в суд относительно взыскания из дебиторов налогоплательщика, который имеет налоговый долг, сумм дебиторской задолженности, срок погашения которой наступил и право требования которой переведено на органы государственной налоговой службы в счет погашения налогового долга такого налогоплательщика;

• составлять относительно налогоплательщиков – физических лиц и должностных лиц налогоплательщиков – юридических лиц протоколы об административных правонарушениях в порядке, определенном законом;

• выносить постановления по делам об административных правонарушениях в случаях, предвиденных законом;

• в случаях выявления нарушения требований налогового и другого законодательства Украины, контроль за соблюдением которых возложен на контролирующие органы, посылать налогоплательщикам письменные запросы относительно предоставления засвидетельствованных должным образом копий документов;

• требовать от налогоплательщиков, деятельность которых проверяется, прекращения действий, которые препятствуют осуществлению законных полномочий служебными (должностными) лицами органов государственной налоговой службы, устранения выявленных нарушений налогового и другого законодательства, контроль за соблюдением которого возложен на органы государственной налоговой службы и контролировать выполнение законных требований служебных (должностных) лиц органов государственной налоговой службы;

• пользоваться в служебных делах средствами связи, которые принадлежат налогоплательщикам из их разрешения или разрешения должностных лиц таких плательщиков;

• привлекать, в случае необходимости, специалистов, экспертов и переводчиков;

• определять в определенных этим Кодексом случаях суммы налоговых и денежных обязательств налогоплательщиков;

• применять к налогоплательщикам финансовые (штрафные) санкции, стягивать к бюджетам и государственным целевым фондам суммы денежных обязательств и/или налогового долга в случаях, порядке и размере, установленных этим Кодексом, стягивать суммы просроченной задолженности субъекта ведения хозяйства перед государством (Автономной Республикой Крым или территориальным обществом города) за кредитом (ссудой), привлеченным государством (Автономной Республикой Крым или территориальным обществом города) или под государственную (местную) гарантию, а также за кредитом из бюджета в порядке, определенном этим Кодексом;

• осуществлять контроль за соблюдением порядка проведения наличных расчетов за товары (услуги) при наличии свидетельств о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, лицензий на осуществление видов хозяйственной деятельности, которые подлежат лицензированию в соответствии с законами, со следующей передачей материалов о выявленных нарушениях органам, которые выдали эти документы, торговых патентов;

• получать безвозмездно необходимые сведения для ведения Единственного реестра налоговых накладных, формирования информационного фонда Государственного реестра физических лиц – налогоплательщиков от налогоплательщиков, а также Национального банка Украины и его учреждений – о суммах доходов, выплаченных физическим лицам, и удержанных из них налогов и собраний (обязательных платежей), от органов, уполномоченных проводить государственную регистрацию субъектов, а также выдавать лицензии на осуществление видов хозяйственной деятельности, которые подлежат лицензированию в соответствии с законом, – о выдаче таких свидетельств о государственной регистрации и лицензий субъектам хозяйственной деятельности, от органов внутренних дел – о гражданах, которые прибыли на проживание к соответствующему населенному пункту или выбыли из него, от отделов государственной регистрации актов гражданского состояния – о физических лицах, которые умерли;

• получать безвозмездно от таможенных органов ежемесячно отчетные данные о ввозе на таможенную территорию Украины импортных товаров и производства при этом налогов и собраний и информацию об экспортно-импортных операциях, что осуществляют резиденты и нерезиденты, за формой, согласованной с Государственной налоговой администрацией Украины, и от органов статистики – данные, необходимые для использования их в проведении анализа финансово-хозяйственной деятельности предприятий, учреждений, организаций всех форм собственности;

• предоставлять отсрочку и рассрочку денежных обязательств или налогового долга, а также принимать решение о списании безнадежного долга в порядке, предвиденном законом;

• применять к финансовым учреждениям, которые не подали соответствующим органам государственной налоговой службы в установленный законом срок сообщений об открытии или закрытии счетов налогоплательщиков или начали осуществление расходных операций за счетом налогоплательщика к получению сообщения соответствующего органа государственной налоговой службы о взятии счета на учет в органах государственной налоговой службы, финансовых (штрафных) санкций в установленном этим Кодексом размере;

• за несвоевременное выполнение учреждениями банков и другими финансово-кредитными учреждениями решений суда и поручений налогоплательщиков об уплате налогов и собраний стягивать из учреждений банков и других финансово-кредитных учреждений пеню за каждый день просрочки (включая день уплаты) в порядке и размерах, установленных законами Украины относительно таких видов платежей;

• предоставлять информацию из Государственного реестра физических лиц – налогоплательщиков другим органам государственной власти и органам фондов общеобязательного государственного социального страхования в соответствии с законом;

• обращаться в случаях, предвиденных законом, в суд относительно применения санкций, связанных с запрещением организации и проведения азартных игр на территории Украины;

• принимать решение об изменении основного места учета и перевода больших налогоплательщиков на учет в специализированные органы государственной налоговой службы и снимать их с учета и переводить к другим органам государственной налоговой службы;

• обращаться в суд относительно начисления и уплаты налоговых обязательств, корректировки отрицательного значения объекта налогообложения или других показателей налоговой отчетности в результате применения обычных цен;

• получать от нотариусов на письменные запросы информацию о вступлении физического лица в упражнение наследника с обязательным указанием полных данных о таком лице (фамилия, имя, отчество, номер и серия паспорта, год рождения, местожительство и тому подобное) и сведениях об имуществе (неподвижное, подвижное, средства и тому подобное), полученном за наследством;

• обращаться в суд с заявлением об исключении оригиналов первичных финансово-хозяйственных и бухгалтерских документов в случаях, предвиденных этим Кодексом.

Сбор налоговой информации

Для информационно-аналитического обеспечения деятельности государственной налоговой службы используется информация, которая поступила от налогоплательщиков и налоговых агентов, в частности информация:

• что содержится в налоговых декларациях, расчетах, других отчетных документах;

• что содержится в предоставленных большими налогоплательщиками в электронном виде копиях документов из учета доходов, расходов и других показателей, связанных с определением объектов налогообложения (налоговых обязательств), первичных документах, которые ведутся в электронном виде, регистрах бухгалтерского учета, финансовой отчетности, других документах, связанных с вычислением и уплатой налогов и сборов;

• о финансово-хозяйственных операциях налогоплательщиков;

• о применении регистраторов расчетных операций;

– от органов исполнительной власти, органов местного самоуправления и Национального банка Украины, в частности информация:

• об объектах налогообложения, которые предоставляются и/или регистрируются такими органами. Отмеченная информация должна содержать, в частности, вид, характеристики, индивидуальные признаки объекта налогообложения (в случае наличия), за которыми его можно идентифицировать;

• о результатах осуществления государственного контроля за хозяйственной деятельностью налогоплательщика;

• которая содержится в отчетных документах (кроме персонифицированной статистической информации, финансовых отчетов), которые подаются налогоплательщиком органам исполнительной власти и/или органам местного самоуправления;

• об установленных органами местного самоуправления ставках местных налогов, сборов и предоставленные такими органами налоговые льготы;

• о разрешениях, лицензиях, патентах, свидетельствах на право осуществления отдельных видов деятельности, которая должна содержать, в частности:

o наименование налогоплательщика, которому выданы такие разрешения, лицензии, патенты;

o налоговый номер или регистрационный номер учетной карточки физического лица;

o вид разрешительного документа;

o вид деятельности, на осуществление которой выдан разрешительный документ;

o дату выдачи разрешительного документа;

o срок действия разрешительного документа, информацию о прекращении (остановка) действия разрешительного документа с указанием оснований такого прекращения (остановка);

o уплату надлежащих платежей за выдачу разрешительного документа;

o перечень мест осуществления деятельности, на которую выдан разрешительный документ;

• об экспортных и импортных операциях налогоплательщиков;

– от банков, других финансовых учреждений:

• информация о наличии и движении средств на счетах налогоплательщика;

– от органов власти других государств, международных организаций или нерезидентов;

– от подразделений налоговой службы и таможенных органов – по результатам налогового контроля;

• для информационно-аналитического обеспечения деятельности также используется другая информация, обнародованная как таковая, что подлежит обнародованию в соответствии с законодательством и/или добровольно или по запросу предоставленная органу государственной налоговой службы в установленном законом порядке.

Законодатель в статье 74 Налогового кодекса Украины установил порядок обработки и использования налоговой информации. В соответствии с этой нормой, налоговая информация, собранная в соответствии с этим Кодексом, может храниться и прорабатываться в информационных базах органов государственной налоговой службы или непосредственно должностными (служебными) лицами органов государственной налоговой службы. Перечень информационных баз, а также формы и методы проработки информации определяются центральным органом государственной налоговой службы. Собранная налоговая информация и результаты ее проработки используются для выполнения положенных на органы государственной налоговой службы функций и заданий.

Проверки

Статья 75 Налогового кодекса Украины определяет виды проверок, проводимых органами государственной налоговой службы. Органы государственной налоговой службы имеют право проводить камеральные, документальные (плановые или внеплановые; выездные или невыездные) и фактические проверки. Камеральные и документальные проверки проводятся органами государственной налоговой службы в пределах их полномочий исключительно в случаях и в порядке, установленных этим Кодексом, а фактические проверки – этим Кодексом и другими законами Украины, контроль за соблюдением которых возложен на органы государственной налоговой службы.

Камеральной считается проверка, которая проводится в помещении органа государственной налоговой службы исключительно на основании данных, отмеченных в налоговых декларациях (расчетах) плательщика налогов.

Документальной проверкой считается проверка, предметом которой является своевременность, достоверность, полнота начисления и уплаты всех предвиденных этим Кодексом налогов и сборов, а также соблюдение валютного и другого законодательства, контроль за соблюдением которого положено на контролирующие органы, соблюдение работодателем законодательства относительно заключения трудового договора, оформления трудовых отношений с работниками (наемными лицами) и которая проводится на основании налоговых деклараций (расчетов), финансовой, статистической и другой отчетности, регистров налогового и бухгалтерского учета, ведение которых предвидено законом, первичных документов, которые используются в бухгалтерском и налоговом учете и связанные с начислением и уплатой налогов и собраний, выполнением требований другого законодательства, контроль за соблюдением которого возложен на органы государственной налоговой службы, а также полученных в установленном законодательством порядке органом государственной налоговой службы документов и налоговой информации, в том числе по результатам проверок других налогоплательщиков. Документальная плановая проверка проводится в соответствии с планом-графиком проверок. Документальная внеплановая проверка не предусматривается в плане работы органа государственной налоговой службы и проводится при наличии хотя бы одного из обстоятельств, определенных этим Кодексом.

Документальной выездной проверкой считается проверка, которая проводится за местонахождением налогоплательщика или местом расположения объекта права собственности, относительно которого проводится такая проверка.

Документальной невыездной проверкой считается проверка, которая проводится в помещении органа государственной налоговой службы.

Фактической считается проверка, что осуществляется за местом фактического осуществления налогоплательщиком деятельности, расположения хозяйственных или других объектов права собственности такого плательщика. Такая проверка осуществляется органом государственной налоговой службы относительно соблюдения порядка осуществления плательщиками налогов расчетных операций, ведения кассовых операций, наличия лицензий, патентов, свидетельств, в том числе свидетельств о государственной регистрации, производствах и оборотах подакцизных товаров, соблюдения работодателем законодательства относительно заключения трудового договора, оформления трудовых отношений с работниками (наемными лицами).

Порядок проведения камеральной проверки

Камеральная проверка проводится должностными лицами органа государственной налоговой службы без любого специального решения руководителя такого органа или направления на ее проведение. Камеральной проверке подлежит вся налоговая отчетность сплошным порядком. Согласие налогоплательщика на проверку и его присутствие во время проведения камеральной проверки не обязательно. Порядок оформления результатов камеральной проверки осуществляется в соответствии с требованиями статьи 86 этого Кодекса.

Порядок проведения документальных плановых проверок

Документальная плановая проверка должна быть предвидена в плане-графике проведения плановых документальных проверок. К плану-графику проведения документальных плановых проверок отбираются налогоплательщики, которые имеют риск относительно неуплаты налогов и сборов, невыполнения другого законодательства, контроль за которым возложен на органы государственной налоговой службы.

Периодичность проведения документальных плановых проверок налогоплательщиков определяется в зависимости от степени риска в деятельности таких налогоплательщиков, который разделяется на высокий, средний и незначительный. Налогоплательщики с незначительной степенью риска включаются в план-график не чаще, чем раз на три календарных года, средним – не чаще, чем раз на два календарных года, высоким – не чаще, чем один раз на календарный год.

Порядок формирования и утверждения плана-графика, перечень рисков и их разделение за степенями устанавливаются центральным органом государственной налоговой службы.

Налогоплательщики – юридические лица, которые отвечают критериям, определенным пунктом 154.6 статьи 154, и в которых сумма оплаченного в бюджет налога на добавленную стоимость представляет не менее пяти процентов от задекларированного дохода за отчетный налоговый период, а также самзанятые лица, сумма оплаченных налогов которых представляет не менее пяти процентов от задекларированного дохода за отчетный налоговый период, включаются в план-график не чаще, чем раз на три календарных года.

Запрещается проведение документальной плановой проверки за отдельными видами обязательств перед бюджетами, кроме правильности вычисления, полноты и своевременности уплаты налога из доходов физических лиц и обязательств за бюджетными ссудами и кредитами, которые гарантированы бюджетными средствами.

О проведении документальной плановой проверки руководителем органа государственной налоговой службы принимается решение, которое оформляется приказом.

Право на проведение документальной плановой проверки налогоплательщика предоставляется лишь в случае, когда ему не позже, чем за 10 календарных дней ко дню проведения отмеченной проверки вручено под расписку или послано заказным письмом с сообщением о вручении копии приказа о проведении документальной плановой проверки и письменного сообщения с указанием даты начала проведения такой проверки.

В случае планирования разными контролирующими органами в отчетном периоде проведения проверки одного и того же налогоплательщика, такая проверка проводится отмеченными органами одновременно. Порядок координации проведения плановых выездных проверок органами исполнительной власти, уполномоченными осуществлять контроль за начислением и уплатой налогов и собраний, определяется Кабинетом Министров Украины.

Допуск должностных лиц органов налоговой службы к проведению документальной плановой выездной проверки осуществляется согласно статье 81 этого Кодекса. Документальная плановая невыездная проверка осуществляется в порядке, предвиденном статьей 79 этого Кодекса.