Досудебное производство по УПК Российской Федерации Пан Тимофей

1.3.1. Подозреваемый и обвиняемый

Статья 46 УПК устанавливает процессуальные основания привлечения лица в качестве подозреваемого.

В соответствии с этой статьей в качестве подозреваемого выступает лицо:

1) в отношении которого возбуждено уголовное дело по основаниям и в порядке, установленным гл. 20 УПК;

2) которое задержано в соответствии со ст. 91 и 92 УПК;

3) к которому применена мера пресечения до предъявления обвинения в соответствии со ст. 108 УПК.

Однако применение любой из указанных выше процессуальных мер возможно лишь в том случае, когда имеются объективные данные, доказательства виновности этого лица в совершении преступления. Этих данных должно быть достаточно хотя бы для обоснованного предположения виновности конкретного лица в совершении преступления. Если же такие данные, доказательства виновности отсутствуют, нельзя к лицу применять ни одной из указанных выше процессуальных мер: подозреваемый не может появиться в деле как участник процесса.

С другой стороны, не всякое заподозренное лицо становится подозреваемым, а лишь то из них, в отношении которого возбуждено уголовное дело, либо оно задержано, либо к нему применена мера пресечения.

Из изложенного выше следует, что подозреваемый – это лицо, в отношении которого имеются данные (доказательства) виновности в совершении преступления, недостаточные для привлечения в качестве обвиняемого, и которое задержано по подозрению в совершении преступления, либо к которому применена мера пресечения до предъявления обвинения, либо в отношении которого возбуждено уголовное дело.

В отличие от обвиняемого подозреваемый – не обязательный участник процесса. Если у следователя изначально имеется достаточно доказательств для привлечения лица в качестве обвиняемого, он должен вынести постановление о привлечении этого лица в качестве обвиняемого, предъявить ему обвинение и работать с ним как с обвиняемым.

Другими словами, по многим уголовным делам подозреваемого может и не быть: сразу же появляется обвиняемый как участник процесса.

Подозреваемый – кратковременный участник процесса. Если подозреваемый задержан, то в течение 48 часов должен быть решен вопрос о заключении его под стражу,[9] либо об избрании иной меры пресечения, либо он освобождается из ИВС и мера пресечения к нему не избирается, и, следовательно, он перестает быть подозреваемым.

Если в отношении подозреваемого избрана любая мера пресечения, то обвинение ему должно быть предъявлено в течение 10 суток. Если этого не произошло, мера пресечения автоматически отпадает, и лицо перестает быть подозреваемым.

Десятисуточный срок исчисляется с момента избрания меры пресечения, а если в качестве меры пресечения к подозреваемому избрано заключение под стражу, – то с момента его задержания.

При возбуждении уголовного дела в отношении конкретного лица это лицо остается подозреваемым вплоть до вынесения обвинительного акта, т. е. до окончания предварительного расследования в форме дознания. Срок дознания установлен в 20 суток. Прокурор может продлить этот срок еще на 10 суток. Таким образом, лицо остается подозреваемым в течение достаточно длительного времени. Положение еще более усугубляется, когда дознание приостанавливается.[10] Тогда в качестве подозреваемого можно оставаться неопределенно длительный срок. Представляется, что это неправильно. Считаем, что в случае возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица, так же как и при избрании в отношении подозреваемого меры пресечения, постановление о привлечении в качестве обвиняемого должно быть вынесено не позднее 10 суток со дня возбуждения уголовного дела.

УПК содержит исчерпывающий перечень процессуальных оснований появления в уголовном деле подозреваемого как участника процесса.

Нельзя поставить лицо в положение подозреваемого путем допроса заподозренного лица, производства у такого лица обыска, производства иных процессуальных действий или применения иных процессуальных мер.

Правда, из содержания ч. 3 ст. 49 УПК можно сделать и иной вывод.

В этой статье определяется момент допуска защитника.

Защитник допускается к участию в уголовном деле:

1) с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого;

2) с момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица;

3) с момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, в случаях:

а) предусмотренных ст. 91 и 92 УПК;

б) применения к нему в соответствии со ст. 100 УПК меры пресечения в виде заключения под стражу;

4) с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы;

5) с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления.

Если эту норму толковать отдельно от норм, содержащихся в ст. 46 УПК, то можно сделать вывод, что подозреваемым будет не только то лицо, которое прямо указано в ст. 46, но и любое другое, к которому применяют меры принуждения. Абсурдность такого положения очевидна, поэтому в данном конкретном случае следует применить метод систематического толкования норм, содержащихся в ст. 46 и 49 УПК РФ. При таком подходе становится ясным, что подозреваемыми можно считать только тех лиц, которые прямо указаны в ст. 46 УПК. В ст. 49 речь идет о тех случаях:

1) когда подозреваемый не был заключен под стражу, но в отношении него была избрана другая мера пресечения, и соответственно услугами защитника он в тот момент воспользоваться не мог. Когда же появляется обстоятельство, указанное в п. 4 или 5 ч. 3 ст. 49 УПК, у лица, которое уже является подозреваемым, возникает право воспользоваться услугами защитника;

2) в отношении лица возбуждено уголовное дело, или оно задержано, или заключено под стражу. С этого момента лицо становится подозреваемым и имеет право на защитника. Но в тот момент подозреваемый этим правом не воспользовался. Когда же наступило одно из обстоятельств, указанных в п. 4 или 5 ч. 3 ст. 49 УПК, подозреваемому вновь предоставляется возможность воспользоваться услугами защитника. И об этом он вновь должен быть поставлен в известность, если даже при первом допросе отказался от защитника или заявил, что услугами защитника желает воспользоваться с момента вынесения постановления о привлечении в качестве обвиняемого.

Обвиняемый. Для того чтобы в производстве по уголовному делу появился обвиняемый, необходимо наличие совокупности материальных и процессуальных оснований.

Материальные основания установлены в ст. 171 УПК РФ. Ими является наличие достаточных доказательств, дающих основания для обвинения лица в совершении преступления. Подробно об этом говорится в гл. 2. Здесь же подчеркнем, что доказательств должно быть столько:

1) чтобы следователь, дознаватель были убеждены в виновности этого лица;

2) если дело будет направлено в суд, то, по мнению следователя, дознавателя, суд на основе этих доказательств должен будет вынести обвинительный приговор.

Процессуальные основания установлены ч. 1 ст. 47 УПК.

Обвиняемым признается лицо, в отношении которого:

1) вынесено постановление о привлечении его в качестве обвиняемого;

2) вынесен обвинительный акт.

Таким образом, обвиняемый является активным участником процесса фактически лишь при производстве предварительного следствия.

При производстве дознания обвиняемого нет и быть не может. Появляется он лишь тогда, когда расследование в форме дознания окончено и составлен обвинительный акт.

Обвиняемый, по уголовному делу которого назначено судебное разбирательство, именуется подсудимым. Обвиняемый, в отношении которого вынесен обвинительный приговор, именуется осужденным. Обвиняемый, в отношении которого вынесен оправдательный приговор, является оправданным (ч. 2 ст. 47 УПК).

Обвиняемый вправе защищать свои права и законные интересы и иметь достаточное время и возможность для подготовки к защите (ч. 3 ст. 47 УПК).

Обеспечение подозреваемому и обвиняемому права на защиту – конституционный принцип уголовного процесса. В Уголовно-процессуальном кодексе он закреплен в ст. 16, состоящей из четырех частей:

1) подозреваемому и обвиняемому обеспечивается право на защиту, которое они могут осуществлять лично либо с помощью защитника и (или) законного представителя;

2) суд, прокурор, следователь и дознаватель разъясняют подозреваемому и обвиняемому их права и обеспечивают им возможность защищаться всеми не запрещенными УПК способами и средствами;

3) в случаях, предусмотренных УПК, обязательное участие защитника и (или) законного представителя подозреваемого или обвиняемого обеспечивается должностными лицами, осуществляющими производство по уголовному делу;

4) в случаях, предусмотренных УПК и иными федеральными законами, подозреваемый и обвиняемый могут пользоваться помощью защитника бесплатно.

Права подозреваемого и обвиняемого закреплены ст. 46, 47, 198 и другими статьями УПК.

Подозреваемый и обвиняемый имеют право:

1. знать, в чем он подозревается или обвиняется, и давать свои объяснения и показания по поводу подозрения или обвинения либо отказаться от дачи объяснений и показаний. При согласии подозреваемого или обвиняемого дать показания, он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательства по уголовному делу, в том числе и при его последующем отказе от этих показаний, за исключением случая, предусмотренного п. 1 ч. 2 ст. 45 УПК;

2. пользоваться помощью защитника (в том числе и бесплатно) и иметь с ним свидания наедине и конфиденциально, в том числе до первого допроса, без ограничения их числа и продолжительности;

3. представлять доказательства;

4. заявлять ходатайства и отводы;

5. давать объяснения и показания на родном языке, которым подозреваемый, обвиняемый владеет;

6. пользоваться услугами переводчика бесплатно;

7. знакомиться с протоколами следственных действий, проведенных с их участием, и давать на них замечания;

8. участвовать с разрешения следователя или дознавателя в следственных действиях, производимых по их ходатайству, ходатайству их защитника либо законного представителя;

9. приносить жалобы на действия (бездействие) и решения суда, прокурора, следователя и дознавателя;

10. получать копии:

а) подозреваемый: постановления о возбуждении против него уголовного дела, либо копию протокола задержания, либо копию постановления о применении к нему меры пресечения;

б) обвиняемый: постановления о привлечении его в качестве обвиняемого, копию постановления о применении к нему меры пресечения, обвинительного заключения или обвинительного акта;

11. при назначении и производстве экспертизы:

а) знакомиться с постановлением о назначении судебной экспертизы;

б) заявлять отвод эксперту или ходатайствовать о производстве судебной экспертизы в другом экспертном учреждении;

в) ходатайствовать о привлечении в качестве экспертов указанных ими лиц либо о производстве судебной экспертизы в конкретном экспертном учреждении;

г) ходатайствовать о внесении в постановление о назначении судебной экспертизы дополнительных вопросов эксперту;

д) присутствовать с разрешения следователя при производстве судебной экспертизы, давать объяснения эксперту;

е) знакомиться с заключением эксперта или сообщением о невозможности дать заключение, а также с протоколом допроса эксперта;

12. участвовать в рассмотрении судом вопросов:

а) об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу, домашнего ареста;

б) о продлении срока содержания под стражей;

в) о временном отстранении от должности.

13. защищаться иными способами и средствами, не запрещенными УПК. Поскольку обвиняемый участвует в предварительном следствии на всем его протяжении, а также в суде, он имеет и другие права, которых нет и не может быть у подозреваемого в силу кратковременного пребывания последнего в процессе.

Обвиняемый имеет право:

– знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела и выписывать из уголовного дела любые сведения и в любом объеме;

– снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств;

– возражать против прекращения уголовного дела по основаниям, предусмотренным ч. 2 ст. 27 УПК;

– участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй и надзорной инстанций;

– знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать на него замечания;

– обжаловать приговор, определение, постановление суда и получать копии обжалуемых решений;

– получать копии принесенных по уголовному делу жалоб и представлений и подавать возражения на эти жалобы и представления;

– участвовать в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора.

Участие в уголовном деле защитника или законного представителя не служит основанием для ограничения какого-либо права обвиняемого или подозреваемого.

Кроме того, при производстве конкретных следственных или иных процессуальных действий подозреваемый и обвиняемый наделяются и другими правами.

У подозреваемого и обвиняемого имеются и обязанности:

1. являться по вызову дознавателя, следователя, прокурора;

2. не препятствовать предварительному расследованию и не скрываться от него;

3. не совершать преступлений и иных правонарушений;

4. не использовать запрещенные законом способы и средства защиты.

В случае нарушения этих обязанностей к обвиняемому, подозреваемому может быть применена или изменена на более суровую мера пресечения, они могут быть подвергнуты принудительному приводу, против них может быть возбуждено административное производство или новое уголовное дело.

1.3.2. Защитник и законный представитель

Защитник – лицо, осуществляющее в установленном УПК порядке защиту прав и законных интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу (ч. 1 ст. 49 УПК).

На этапе предварительного расследования в качестве защитника может быть допущен только адвокат.

В соответствии с Федеральным законом об адвокатской деятельности и адвокатуре адвокатом является лицо, внесенное в реестр адвокатов органа юстиции субъекта РФ.

«Адвокат вправе осуществлять адвокатскую деятельность на всей территории Российской Федерации без какого-либо дополнительного решения.

Иностранные граждане и лица без гражданства, получившие статус адвоката в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, допускаются к осуществлению адвокатской деятельности на всей территории Российской Федерации в случае, если иное не предусмотрено Федеральным законом» (ч. 5, 6 ст. 9 Федерального закона об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации).

«Адвокаты иностранного государства могут оказывать юридическую помощь на территории Российской Федерации по вопросам права данного иностранного государства.

Адвокаты иностранных государств не допускаются к оказанию юридической помощи на территории Российской Федерации по вопросам, связанным с государственной тайной Российской Федерации.

Адвокаты иностранных государств, осуществляющие адвокатскую деятельность на территории Российской Федерации, регистрируются федеральным органом исполнительной власти в области юстиции (далее – федеральный орган юстиции) в специальном реестре, порядок ведения которого определяется Правительством Российской Федерации.

Без регистрации в указанном реестре осуществление адвокатской деятельности адвокатами иностранных государств на территории Российской Федерации запрещается» (ч. 5, 6 ст. 2 Федерального закона об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации).

Защитник участвует в уголовном деле:

1) с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого;

2) с момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица;

3) с момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления в случаях:

а) предусмотренных ст. 91 и 92 УПК РФ;

б) применения к нему в соответствии со ст. 100 УПК РФ меры пресечения в виде заключения под стражу;

4) с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы;

5) с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления.

Если в течение 24 часов с момента задержания подозреваемого или заключения подозреваемого, обвиняемого под стражу явка защитника, приглашенного им, невозможна, то дознаватель, следователь или прокурор принимает меры по назначению защитника. При отказе подозреваемого, обвиняемого от назначенного защитника следственные действия с участием подозреваемого, обвиняемого могут быть произведены без участия защитника, за исключением случаев, предусмотренных п. 2–7 ч. 1 ст. 51 УПК РФ.

Значительные сложности для следователя создают правила, установленные ч. 3 ст. 50 УПК. В ней закреплено, что «…в случае неявки приглашенного защитника в течение 5 суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника дознаватель, следователь, прокурор или суд вправе предложить подозреваемому, обвиняемому пригласить другого защитника, а в случае его отказа принять меры по назначению защитника. Если участвующий в уголовном деле защитник в течение 5 суток не может принять участие в производстве конкретного следственного действия, а подозреваемый, обвиняемый не приглашает другого защитника и не ходатайствует о его назначении, то дознаватель, следователь вправе произвести данное следственное действие без участия защитника, за исключением случаев, предусмотренных п. 2–7 ч. 1 ст. 51 настоящего Кодекса».

Использование этой нормы недобросовестным обвиняемым может привести к бесконечному затягиванию предварительного следствия, а производство дознания сделает просто невозможным. Получается, что обвиняемый приглашает одного защитника и он не может явиться для участия в производстве следственного действия. Следователь предлагает обвиняемому другого защитника, и тот также в течение 5 суток не может явиться. Следователь снова предлагает пригласить другого защитника, и так до бесконечности. Конечно, большинство обвиняемых в силу недостаточности средств не смогут позволить себе такой роскоши. Но для состоятельных обвиняемых закон предоставил прекрасную возможность затягивать расследование. Безусловно, это недоработка законодателя, и необходимо срочно внести соответствующие изменения в ч. 3 ст. 50 УПК.

Адвокат допускается к участию в деле в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера. Выносить специальное постановление о допуске адвоката в качестве защитника не требуется.

Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты (ч. 7 ст. 49 УПК). Это означает, что если адвокат представил ордер и допущен к защите, он обязан осуществлять ее на протяжении всего предварительного расследования. Следователь не должен принимать ордер, выданный для участия адвоката в конкретном следственном или нескольких следственных действиях. Число адвокатов, которые могут защищать одного подозреваемого или обвиняемого, не ограничивается. Однако если одного подозреваемого, обвиняемого защищают несколько защитников, то, по нашему убеждению, на следователе не лежит обязанность обеспечивать явку всех их для участия в производстве каждого следственного действия.

Один адвокат вправе защищать нескольких подозреваемых или обвиняемых, но только с согласия каждого из них и если интересы одного из них не противоречат интересам другого (ч. 6 ст. 49 УПК).

В случае если защитник участвует в производстве по уголовному делу, в материалах которого содержатся сведения, составляющие государственную тайну, и не имеет соответствующего допуска к указанным сведениям, он обязан дать подписку об их неразглашении (ч. 5 ст. 49 УПК).

На этапе предварительного расследования в качестве защитника допускаются адвокаты – близкие родственники обвиняемого, а также другие лица могут быть допущены в качестве защитников только по определению суда или постановлению судьи, но только наряду (вместе) с защитником. Эта норма призвана гарантировать надлежащую квалификацию лиц, допускаемых к участию в деле в качестве защитников.

Заведующий юридической консультацией или президиум коллегии адвокатов обязан выделить адвоката для осуществления защиты подозреваемого или обвиняемого в течение 24 часов с момента получения соответствующего уведомления.

В случае если адвокат участвует в производстве предварительного расследования или судебном разбирательстве по назначению дознавателя, следователя, прокурора или суда, расходы на оплату его труда компенсируются за счет средств федерального бюджета.

Участие защитника в уголовном производстве обязательно (ст. 51 УПК РФ):

1) если подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника;

2) подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним;

3) подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту;

4) подозреваемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу;

5) лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь;

6) уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей;

7) обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном гл. 40 (упрощенное судебное производство).

Подозреваемый, обвиняемый вправе в любой момент производства по уголовному делу отказаться от помощи защитника. Такой отказ допускается только по инициативе подозреваемого или обвиняемого. Отказ от защитника заявляется в письменном виде и отражается в протоколе соответствующего процессуального действия.

Отказ от защитника не обязателен для дознавателя, следователя, прокурора в любом случае. Это правило введено в УПК отнюдь не случайно. Ведь в соответствии с п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК показания подозреваемого, обвиняемого, данные в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника, включая случаи отказа от защитника, и не подтвержденные подозреваемым, обвиняемым в суде признаются недопустимыми. Отсюда следует, что по общему правилу дознавателю и следователю лучше не принимать отказа от защитника и допрашивать подозреваемого или обвиняемого с участием защитника.

Отказ от защитника не лишает подозреваемого, обвиняемого права в дальнейшем ходатайствовать о допуске защитника к участию в производстве по уголовному делу. Допуск защитника не влечет за собой повторения процессуальных действий, которые к этому моменту уже были произведены (ст. 52 УПК РФ).

Если в случаях обязательного участия защитника он не приглашен самим подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого, то дознаватель, следователь, прокурор или суд обеспечивает участие защитника в уголовном судопроизводстве.

Полномочия (не права, как было в УПК РСФСР, а именно полномочия) защитника закреплены в ст. 53 УПК РФ.

С момента допуска к участию в уголовном деле защитник вправе:

1) иметь с подозреваемым, обвиняемым свидания наедине и конфиденциально без ограничения их числа и продолжительности. Адвокат не должен получать разрешение дознавателя или следователя на каждое свидание (см.: Федеральный закон «О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений» от 15 июля 1995 г. № 103-AP). УПК РФ вообще не предусматривает получение таких разрешений. Конституционный Суд РФ разъяснил, что выполнение адвокатом процессуальных обязанностей защитника, имеющего ордер на право ведения защиты, «не может быть поставлено в зависимость от усмотрения должностного лица или органа, в производстве которого находятся уголовные дела» (Постановление Конституционного Суда РФ от 25 октября 2001 г. № 14-П по делу о проверке конституционности положений, содержащихся в статьях 47 и 51 УПК РСФСР и пункта 15 части 2 статьи 16 Федерального закона «О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений», в связи с жалобами граждан А. П. Голомидова, В. Г. Кислицина и И. В. Москвичева);[11]