Теория права и государства Бошно Светлана

Федерации чаще являются результатом договора между государствами, которые до вхождения в союз были независимыми. Другой способ образования федерации – присоединение к государству территорий, которые сохраняют за собой элемент государственной самостоятельности. Федерации могут быть также результатом стремления к самостоятельности и расширению правомочий единиц унитарных государств.

Суверенитетом обладает федерация, а не ее составные элементы. Субъекты федеративного государства не обладают суверенитетом.

Известны договорные и конституционные федерации в зависимости от того, в каком правовом документе определены основные принципы взаимодействия субъектов федерации.

Национально-территориальные федерации состоят из субъектов, на территории которых проживает население определенной национальности, объединенные особенностями культуры, языка, обычаев и традиций.

Административно-территориальное деление федерации означает, что субъекты формируются исключительно по территориальному признаку.

Смешанная федерация сочетает национально-территориальное и административно-территориальное деление.

В зависимости от того, каковы отношения субъектов федерации с центральной властью, выделяют симметричные (права всех субъектов равны) и асимметричные (права субъектов различаются) федерации. Так, например, в Российской Федерации республики имеют правомочия, отсутствующие у других видов субъектов (краев, областей и др.): гражданство, национальный государственный язык, конституцию.

Особенность федеративного государства состоит в наличии двух уровней государственной власти: общегосударственного (федерального) и субъектов федерации. Властные полномочия распределяются между этими уровнями и образуют предметы исключительного ведения федерации, предметы совместного ведения субъектов и федерации, а также предметы ведения субъектов федерации.

Федерации допускают двойное гражданство: федеральное и гражданство субъекта. Субъекты федерации имеют законодательство, которое должно соответствовать общегосударственному законодательству.

Традиционно наряду с формами государственного устройства рассматривается конфедерация, хотя этот союз не является государством.

...

Конфедерация – это союз государств, образующийся для решения определенных политических, военных, социально-экономичских и других вопросов.

Исторический пример конфедерации – Соединенные Штаты Америки с 1781 по 1787 год, 80-е годы XX века – конфедерация Гамбии и Сенегала.

Субъекты конфедерации имеют право свободного выхода из союза, чего нет в федерациях.

Суверенитет в конфедерации принадлежит государствам, входящим в ее состав. Никакие решения союзной власти не имеют силы без согласия субъектов конфедерации.

В предметы ведения конфедерации входит небольшой круг вопросов: войны и мира, внешней политики, формирования единой армии, общей системы коммуникаций, разрешения споров между членами конфедерации.

В конфедерациях образуются только те государственные органы, которые необходимы для осуществления задач, особо выделенных по договорным актам. В частности, нет судебных органов, ограничен круг органов исполнительной власти.

Парламент конфедерации формируется органами ее субъектов, которые обязывают своих делегатов неукоснительно следовать выданным им инструкциям и указаниям. Постоянно действующие государственные органы конфедерации лишены властных полномочий.

Бюджет формируется за счет добровольных взносов субъектов. Субъекты конфедерации имеют право устанавливать таможенные и иные ограничения, препятствующие передвижению лиц, товаров, услуг, капиталов.

В конфедерации нет союзного гражданства; как правило, отсутствует единая система денежного обращения.

Конфедерация является временным союзом, который при наличии централизованных тенденций, может перерасти в федерацию, соответственно, стать государством. Возможен и другой вариант развития конфедерации – прекращение союза. Это может произойти в случае достижения целей, заявленных конфедерацией. Причиной распада конфедерации может быть усиление децентрализованных тенденций, противоречий между членами данного союза.

Кроме конфедераций известны и другие виды межгосударственных объединений (содружества, союзы), отношения доминионов и метрополий, личная и реальная унии, вассалитет и другие.

§ 4. Политический режим: понятие, виды

...

Политический режим – это система методов и способов осуществления государственной власти, определенная форма государственного властвования.

Политический режим обусловливает присущий тому или иному периоду жизни страны порядок политических отношений, степень политической свободы, образ правления. Это функциональная характеристика государства, так как она отражает реальное осуществление тех прав и обязанностей, которые формально закреплены в законодательстве. Политический режим отражает отношения между государством и обществом, государством и человеком. Данное понятие имеет значение как в узком смысле слова – совокупность приемов государственного руководства, так и в широком смысле слова – уровень гарантированности демократических прав и политических свобод личности, степень соответствия официальных конституционных правовых форм политическим реалиям, характер отношения властных структур к правовым основам государственной и общественной жизни. На тип политического режима оказывают воздействие такие факторы, как сущность государства, форма правления, исторические тенденции, включая особенности политической культуры. В сфере экономики на политический режим оказывает влияние тип экономики, формы собственности, способы участия государства в хозяйственных отношениях, состояние экономики. В политической сфере большое значение имеют формы взаимодействия и взаимного влияния государства и общества, борьбы и сотрудничества. Значение имеют также система органов власти, их полномочия, правовой статус. В юридическом аспекте важен уровень развития законодательства, его соотношение с общепризнанными принципами и нормами международного права.

Человеческой цивилизации на разных этапах известны следующие виды политических режимов: деспотический, теократический, аристократический, олигархический, рабовладельческой демократии, клерикально-феодальный, милитаристско-полицейский, диктаторский, фашистский и другие.

Все многообразие политических режимов может быть сконцентрировано в двух основных разновидностях: демократический и антидемократический.

Демократический режим характеризуется высокой степенью политической свободы человека, реальным существованием политических и правовых институтов. Граждане могут оказывать влияние на государственное управление обществом. Демократический режим обычно находит выражение в конституциях и иных правовых актах, регулирующих развитые формы участия граждан в политической жизни. В данном режиме развиты институты представительной и непосредственной демократии, гарантированы гражданские (личные) и политические права и свободы, имеются независимые средства массовой информации, партийный плюрализм, гарантии меньшинства. Органы публичной власти прибегают к насилию лишь в крайних случаях. Органы государственной власти формируются открытым, законным, преимущественно выборным способом. Действует принцип гласности и открытости органов государственной власти. Гражданам гарантируется доступ к информации о деятельности органов государственной власти. В демократическом обществе реально функционирует принцип разделения властей, плюрализм, идеологическое многообразие.

Антидемократические режимы представлены двумя основными разновидностями: авторитарным и тоталитарным.

Авторитарный режим характеризуется полным или почти полным отсутствием реальных демократических политических отношений. Оппозиция либо прямо запрещена, либо ставится в такие условия, которые не позволяют ей нормально функционировать. Публичная власть часто прибегает к средствам подавления, администрирования и даже физического насилия. Формальным характером отличается разделение властей. Самоуправление практически отсутствует. Реально все функции сосредоточены в руках диктатора.

В авторитарном режиме граждане отстранены от управления государством. Власть функционирует на жестких вертикальных связях. Реальные права и свободы граждан не осуществляются, несмотря на их возможное закрепление в законодательстве. Среди методов воздействия государства на общество преобладают устрашение и запреты.

В отношении инакомыслящих граждан осуществляется преследование, имеют место политические репрессии. Повсеместно нарушаются права человека. Политическая партия власти может не только ограничивать другие партии, но и вообще запретить их функционирование. Власть парламента является номинальной. Он превращается в орган, единогласно голосующий за решения, принимаемые ведущей партией власти. Парламент может принимать законы, нарушающие права человека и гражданина, если это соответствует политическому заказу.

Антидемократический режим имеет своим следствием резкое расслоение общества по имущественным, классовым, сословным, религиозным и другим признакам. При этом основная часть населения находится в неблагоприятных социально-экономических обстоятельствах, что сопровождается бедностью, повышением преступности, уничтожением системы моральных ценностей.

Разновидностью авторитарного режима являются военные диктатуры разного рода. Предельная форма авторитаризма – тоталитаризм , который характеризуется желанием государства контролировать все, включая даже мысли граждан, т. е. влияние государства является всеобъемлющим.

Тоталитаризму способствует доминирующее положение государства и его фактическое господство над обществом, человеком, правом. Государство применяет внеправовые методы властвования, подавляет права и свободы граждан. Политическая власть принадлежит одной партии, которая оказывает мощное идеологическое воздействие на общество. Увеличивается карательный аппарат государства, экономика милитаризируется. Полицейские силовые органы государственной машины определяют деятельность всех других органов власти.

Фактически происходит ликвидация законности и демократии. Внешняя политика отличается агрессивностью. Вся общественная жизнь, включая средства массовой информации и культуру, подвергается политической цензуре. В политической борьбе принимаются такие методы, как шантаж, репрессии, террор.

Тоталитарные режимы поощряют и расширяют свою опору – бюрократический аппарат. Чиновники имеют широкие привилегии, они отделены от общества. Отсутствует ответственность государства перед обществом и личностью. Основным принципом власти является вождизм.

Контрольные вопросы

• Определите основные элементы формы Российского государства.

• Существует ли зависимость между элементами формы государства?

• Какие существуют виды политического режима?

Глава 6. Понятие и основные признаки права. Социальная роль и ценность права

• Понимание права.

• Различные учения о сущности права.

• Позитивизм.

• Социологический подход к праву.

• Признаки права.

• Формальная определенность.

• Длительность существования.

• Многократность применения.

• Нормативность.

• Стабильность и динамизм.

§ 1. Правопонимание. Типы понимания права

Право представляет собой одно из сложнейших явлений человеческой цивилизации. Ровесником общества является поиск смысла права, его сущности и места в системе ценностей общества.

...

Правопонимание представляет собой отражение и оценку права в соответствии с конкретными социально-политическими и культурно-историческими явлениями и ценностями. Правопонимание является отношением субъекта познания к правовой действительности и одновременно научным направлением, теорией.

Истории человечества известно множество теорий права, типов правопонимания. Их центральной проблемой является понятие права, его основных категорий и принципов.

Каждая эпоха человеческой цивилизации предлагает свое понимание права. За историческими, географическими и иными границами своего возникновения соответствующее определение права теряло свое значение. Отечественный законодатель никогда не формулировал легальных определений права, оставляя это поле для ученых упражнений, научных дискуссий. Впрочем, официальное определение закона также отсутствует.

Выработанные наукой определения права достаточно четко разделяются в зависимости от того, на какие традиции опирались их авторы – естественного права или юридического позитивизма.

Основные типы понимания права разделяются на три вида: естественно-правовые, позитивистские и социологические.

Сторонники естественно-правовой теории именуют право естественным постольку, поскольку оно вытекает из природы человека, всеобщего, универсального порядка. Естественное право – результат развития общества – существует независимо от того, закреплено оно в каких-либо источниках или нет. В некоторой степени эти права обусловлены экономическими, духовными и иными условиями, но по сути своей они являются прирожденными, отсюда следует их непоколебимость, неизменность, абсолютность. Естественные права возникают независимо от того, выражены ли они в юридических нормах или нет.

Такие права выступают в виде идей, представлений, они выражаются в морали, нравственности, обычаях и в юридических нормах. Право на жизнь, безопасное существование, свободное передвижение – примеры закрепления естественных прав в юридических нормах.

Теория естественного права представляет собой совокупность концепций, основывающихся на следующем определении права: право – это возведенная в закон справедливость.

Таким образом, естественно-правовая традиция несет в себе мысль о единстве, тождестве справедливости и права. Учение о справедливости занимает центральное место в теориях естественного права, как древних, так и современных. Справедливое право действует в противоборстве добра и зла, света и тьмы как активный творец и защитник добра. Основатель естественно-правового подхода Гуго Гроций полагал, что одновременно с позитивным правом действует неизменное вечное естественное право, которое согласно с природой общества разумных существ. Это право не связано ни с временем, ни с местом, оно неизменно. Естественное право представляет собой идеальное право, обусловленное природой человека.

И. Кант (1724–1804 гг.) развивал положение теории естественного права на основании теории практического разума. Согласно Канту, нравственный принцип естественного права состоит в том, чтобы человек поступал так, чтобы его свобода совмещалась со свободой каждого и всех.

Позитивистскому пониманию права соответствует определение права как системы норм, принятых или санкционированных государством. Это государственнический (этатический) позитивизм. Кроме государства, источником права в позитивизме может быть Бог, всеобщий разум и другие силы. Позитивизм выводит формулу «закон есть закон» независимо от содержания. Эта теория вообще исключает из понятия права вопрос о его содержании и его справедливости. «Закон справедлив всегда» – это аксиома для позитивистов. И. Бентам, создавая теоретическую основу позитивистского понимания права, обосновывал идею, что государство создает нормы права для удовлетворения интересов человека. Он указал, что главное назначение правительства состоит в ограждении индивида от страданий.

Шершеневич Габриэль Феликсович (1863–1912), профессор; в 1901–1911 гг. преподавал на юридическом факультете Московского университета курс торгового права и судопроизводства. В 1906 году преподавал историю политических учений. Ушел в отставку в 1911 году вместе с большой группой преподавателей университета в знак протеста против правительственной политики в области просвещения

Социологический подход к праву выражается в том, что законодатель не создает право, а лишь открывает его. Такой подход оправдан, особенно в той мере, в какой отрицает волюнтаризм законодателя. Данная теория исходит из того, что право создается в общественной жизни. Его источником выступают противоборствующие интересы отдельных людей. Право создается применительно к конкретным случаям путем прецедентов. Суд ближе к жизни и сталкивающимся интересам. Оценивая их, он создает право. Законодатель этому праву может придать свою силу. Таким образом, законодатель не придумывает право, он только дает форму закона тому праву, которое сложилось в обществе и выявлено судом. Социологическая юриспруденция формировалась в трудах Е. Эрлиха, Т. Жени, К. Певеллина, Д. Фрэнка, О. Холмса и других. Сторонники этого подхода полагали, что закон, изданный государством, автоматически правом не становится. Он может стать правом, только воплотившись в конкретные правоотношения, реальные социальные действия. Нередко в данной теории преувеличивалась роль судов, т. е. только акты судов оценивались как реализация, как применение права. Среди всех форм права выделяется судебный (административный) прецедент. Сами же законы существуют только тогда, когда они воплощены в судебных решениях.

Достоинством данного подхода к пониманию права является соединение права с социальной средой.

Путь России к праву большей частью позитивистский. До Октябрьской революции Россия входила в романо-германскую правовую семью. Основные черты русской юриспруденции второй половины XIX века сформировались в позитивистском русле. Именно этатический позитивизм преподавался в университетах, им руководствовались судьи и чиновники. В начале XX века юридический позитивизм раскололся на ряд течений, оставивших существенный след в отечественной и мировой юридической мысли.

Ковалевский Максим Максимович (1851–1916), социолог. Он выступил одним из идеологов Партии демократических реформ (1905–1907), позднее был членом ЦК Партии прогрессистов (1912–1917). В 1906 г. член 1-й Госдумы, с 1907 г. член Госсовета по выборам от Академии наук и университетов

После революции 1917 года правовые учения в России пережили упадок ввиду победы нигилистических позиций в отношении как права, так и государства. Октябрьскую социалистическую революцию рассматривали как первый шаг на пути к мировой революции, которая приведет к прекращению всех государственно-правовых институтов. Однако этим ожиданиям не было суждено осуществиться. Окончание Гражданской войны и военного коммунизма привели к развитию права. Ведущим моментом в правопонимании стал классовый подход, точнее, интересы господствующего класса, порождающие систему (порядок) общественных отношений.

Не только Россия стала страной господствующего позитивизма. Это учение главенствовало в большинстве стран мира, чего никогда не удавалось естественно-правовым концепциям. Характерное для многих разновидностей юридического позитивизма отождествление права с системой законов, помимо серьезных концептуальных потерь, сильно привязало науку к воле законодателя, привело к тому, что из юриспруденции выпало самое главное – право как справедливость. Такой подход делает законодателя абсолютным властителем над обществом, он может создавать право по своему усмотрению. Это объясняет притягательность позитивизма в качестве государственной доктрины. Типичное позитивистское мировоззрение отражается в выражениях: «Закон суров, но справедлив».

Сегодня человечеству необходимо совершенно новое ценностное мировоззрение, которое может представлять собой осмысленное, синтезированное начало положительного опыта различных концепций. Его основу может составить учение о естественной справедливости.

§ 2. Понятие права как институционного образования

В юриспруденции имеет место немало школ, по-разному объясняющих происхождение государства и права, содержание и предназначение их в жизни людей. Рассматривать подробно все их не представляется возможным, но в этом и нет необходимости. Все дальнейшее изложение в книге построено на понимании права, которое является наиболее распространенным в нашей стране. В этом подходе к праву определенным образом видится взаимодействие государства, права и общества. Эти три системы влияют друг на друга как в процессе создания права, так и во время его реализации.

...

Право как нормативно-регулятивная система есть совокупность норм, идей и отношений, которая устанавливает поддерживаемый средствами власти порядок организации, контроля и защиты человеческого поведения, которой присущи нормативность, формальная определенность, выраженность в официальных источниках и обеспеченная возможностью государственного принуждения.

Под правом можно понимать систему нормативных установок, опирающихся на идеи человеческой справедливости и свободы, выраженных большей частью в законодательстве и регулирующих общественные отношения.

Праву присущи следующие признаки: нормативность, формальная определенность, системность, динамизм и стабильность, всеобщность и общеобязательность, письменная форма, государственная охрана, волевой характер. Эти признаки принадлежат так называемому позитивному, положительному праву, которое преимущественно выражено в законодательстве. Это право связано с государством, что и предопределяет большинство его свойств. Рассмотрим основополагающие признаки права.

Нормативность выступает собирательным признаком права. Наличие или отсутствие именно этого признака решает вопрос о признании предписания правом. Нормативность имеет много проявлений. Первое: правовые предписания рассчитаны на вид общественных отношений (регистрация брака, выплата заработной платы и др.), т. е. в них закрепляются типичные для неопределенного круга лиц правила поведения. Второе: предписания действуют неопределенное количество раз вне зависимости от того, кто и сколько раз воспользовался ими. Не имеет значения даже тот факт, что никто вообще не пользуется какой-либо нормой. Нормативность проявляется в том, что право не предназначено никому лично. Оно в равной степени адресовано всем потенциальным субъектам, которые разделяются на большие группы. Например, правовые нормы могут быть адресованы пенсионерам, детям, военнослужащим и другим многочисленным коллективам субъектов.

Для понимания нормативности большое значение имеет обширная территория действия правовых предписаний. Границами действия правовой нормы может быть Россия, субъект Российской Федерации, территория муниципального образования (например, города). Не может быть нормативным предписание, действующее на территории улицы, подъезда, квартиры.

Представляется, что свойство нормативности – это отсутствие определенного, конкретного адресата, т. е. такого лица, которое определено индивидуальными, идентифицирующими его признаками. Причем эта идентификация позволяет выделить именно этого субъекта из субъектов такого же вида. Так, например, для человека его определенность, индивидуализация определяется при помощи фамилии, имени, отчества, даты рождения и места жительства, для юридического лица – наименования, организационно-правовой формы и места нахождения.

Праву присущ такой признак, как формальная определенность . Она проявляется в четкости, однозначности законодательных предписаний. Достигается это с помощью правовых понятий, их определений, выработанных столетиями правил законодательной техники. Именно поэтому субъекты права знают границы правомерного поведения, свои права и свободы, обязанности, размер и вид ответственности за совершенное правонарушение. Формальная определенность позволяет внести строгость и четкость в общественный порядок, избежать произвольного толкования и применения юридических норм.

...

ЗАКОН ГЛАСИТ
ПЛЕНУМ ВЕРХОВНОГО СУДА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 29 ноября 2007 г. № 48
О ПРАКТИКЕ РАССМОТРЕНИЯ СУДАМИ ДЕЛ ОБ ОСПАРИВАНИИ НОРМАТИВНЫХ ПРАВОВЫХ АКТОВ ПОЛНОСТЬЮ ИЛИ В ЧАСТИ
25. Проверяя содержание оспариваемого акта или его части, необходимо также выяснять, является ли оно определенным. Если оспариваемый акт или его часть вызывает неоднозначное толкование, суд не вправе устранять эту неопределенность путем обязания в решении органа или должностного лица внести в акт изменения или дополнения, поскольку такие действия суда будут являться нарушением компетенции органа или должностного лица, принявших данный нормативный правовой акт. В этом случае оспариваемый акт в такой редакции признается недействующим полностью или в части с указанием мотивов принятого решения.

Формальная определенность достигается особыми требованиями к правовому языку, стилю изложения. В нормативных правовых актах запрещаются все приемы изложения, препятствующие определенности: использование метафор, уменьшительно-ласкательных слов, стихотворной формы, вопросительных и восклицательных предложений и т. п. В то же время четкость внешнего выражения неписаного права, например, обычая, достигается иными способами: вполне достаточно, если субъекты права понимают правила и единообразно их исполняют.

Право должно содержать положения, однозначно понимаемые субъектами, адресатами норм. Это является условием их одинакового исполнения и, как следствие, порядка в общественных отношениях.

Системность права означает, что нормы права для выполнения своих функций составляют взаимосогласованную, связанную систему. Системность в право вносится законодательно: закрепляя в предписаниях новые юридические нормы, законодатель обязательно должен согласовывать их с уже существующими. Только системное, непротиворечивое, официально существующее право способно выполнить стоящие перед ним задачи. Эффективность права также находится в прямой зависимости от его системности. Ярким проявлением этого свойства является система права, которая выражает внутреннее строение права, его деление на отрасли и институты. Упорядочена и система законодательства, в которой также выделяют отрасли и институты.

С системностью связана иерархическая организация права. Право не может быть массивом равноденственных правил: одни нормы обладают большей силой, другие – меньшей и не должны противоречить первым.

Нормы высшей юридической силы заключены в основном законе государства – конституции, меньшей силы – в федеральном законе и далее – постановления, приказы, инструкции и т. п. Противоречие недопустимо для права, так как в противном случае на один вопрос о содержании правомерного поведения оказывается несколько разных ответов. Для преодоления противоречий право содержит самозащитные механизмы: толкование, судебные процедуры.

Динамизм права проявляется в подвижности, возможности быстрого изменения законодательных положений. Это свойство права наиболее наглядно проявляется в период бурных социально-экономических и политических преобразований. Именно тогда интенсивно меняются и отменяются устаревшие нормативные правовые акты, активно разрабатываются и принимаются новые. Этот признак может входить в некоторое противоречие с требованием стабильности права, но постепенное развитие права не должно обострять эти принципы.

Вместе с тем чрезмерный динамизм дестабилизирует право, лишает его социальной ценности. К сожалению, современное отечественное законодательство страдает данным недостатком. В законы чрезмерно часто вносятся изменения, принимаются новые редакции измененных законов. Например, Уголовный кодекс РФ за 13 лет изменялся 68 раз, в часть вторую Налогового кодекса РФ за 9 лет вносились изменения 138 раз. Даже Конституция РФ претерпела 12 изменений за 15 лет. Такая изменчивость законодательства в некоторой степени может объясняться реформированием всех сфер общественной жизни.

Антиподом динамизма выступает стабильность . Это важное свойство нельзя уподоблять консерватизму, когда любой ценой, несмотря на очевидное устаревание, сохраняется имеющееся предписание. Однако стабильность – важнейшее свойство права. Общество должно ознакомиться с нормой, приобрести навыки пользования ею, ощутить ее последствия – для этого нужно время. Наиболее полно этим свойством обладают правовые обычаи, которые долго формируются, существуют неопределенный длительный период времени, благодаря чему вносят в общественные отношения необходимую стабильность. Наиболее изменчивой формой права является нормативный правовой акт, который подчиняется воле государства, которое его издает, отменяет, изменяет. Эта изменчивость нередко является результатом недостаточно проработанных, слабо подготовленных нормативных текстов.

Право предоставляет равный масштаб свободы в отношении разных людей. Благодаря данному принципу право может выполнять важные социальные функции, устанавливать равенство всех людей перед законом и судом. Идея социальной справедливости также опосредуется правом.

Важным признаком позитивного права является охрана его государством , которое поддерживает право своим авторитетом и принудительной силой. Далеко не все нормы права соблюдаются и исполняются исключительно добровольно, в силу внутреннего убеждения. Часть населения подчиняется требованиям предписаний лишь в силу того, что опасается применения государством санкций. Государственная охрана правовых норм включает в себя принуждение, различные организационные, технические и воспитательные, превентивные (предупредительные) меры государственных органов по соблюдению и исполнению гражданами юридических норм. Эти меры позволяют стабилизировать правовой порядок в обществе.

Право обладает представительно-обязывающим характером . Именно этот признак играет большую роль в разделении права с иными регуляторами общественных отношений, в том числе с моралью и религией. Особенность права состоит в том, что оно одновременно предоставляет правомочия одному субъекту, а на другого возлагает соответствующую обязанность. Например, по договору купли-продажи покупатель вправе получить нужную ему вещь, но это право он реально сможет осуществить только тогда, когда продавец отдаст вещь покупателю. В то время как в моральных отношениях нет обязанной стороны, а в религиозных отношениях всегда одна сторона известна – это верующий, вторая выступает нематериально, кроме того, ее права и обязанности не определены и, во всяком случае, не подчиняются государственным законам. Правовое регулирование может быть эффективным только в случае двух сторон правового отношения: обязанной и управомоченной. Отсутствие одной из сторон, четкой зависимости «правообязанносить» существенно снижает качество законодательства и может препятствовать реализации права.

Признак письменности характеризует право именно как институционное образование, поскольку этот признак характеризует право как явление, имеющее определенные внешние формы выражения и внутреннюю структуру.

С самых первых страниц юридической истории оболочка права привлекала самое пристальное внимание. Ранее уже упоминались законы, вырубленные на камне, агрокалендари, но известны и другие формы, например берестяные свитки, современные газеты. Объединяет все перечисленные документы их письменная форма. Имеются исключения для тех форм права, которые не могут быть письменными по своей природе, сущности. К таковым относятся обычаи.

Тот факт, что правовые акты предназначены для организации общественных отношений, требует взаимодействия информационных потоков в системе «государство – общество». Эту роль выполняет опубликование нормативных правовых актов для ознакомления адресатов предписаний с их содержанием. Именно в связи с официальным характером нормативных правовых актов устанавливаются повышенные требования к процедуре доведения их содержания до сведения других лиц. Способы осуществления этой деятельности за прошедшие столетия развивались и совершенствовались. Ввиду отсутствия периодических печатных изданий и всеобщей безграмотности требование письменной формы не могло быть осуществлено ранее XX века. Оглашение на площади, вырубание на камнях – вот первоначальные способы доведения до сведения. Но с развитием общества эти способы были потеснены более продвинутыми технологиями.

Современная позиция законодателя, основанная на Конституции РФ, выглядит как требование о безусловной необходимости официального опубликования нормативных актов, касающихся прав, свобод и обязанностей граждан в нашем государстве, которое впервые было установлено в 1990 году.

...

ЗАКОН ГЛАСИТ
КОНСТИТУЦИЯ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
Статья 15
3. Законы подлежат официальному опубликованию. Неопубликованные законы не применяются. Любые нормативные правовые акты, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, не могут применяться, если они не опубликованы официально для всеобщего сведения.

Официальное опубликование принятых федеральных конституционных, федеральных законов, нормативных актов Президента Российской Федерации и Правительства Российской Федерации осуществляется в «Российской газете», «Парламентской газете» и «Собрании законодательства Российской Федерации». Официальными являются также тексты актов Президента Российской Федерации и актов Правительства Российской Федерации, распространяемые в машиночитаемом виде научно-техническим центром правовой информации «Система».

Следует отметить, что опубликование как завершающая стадия законодательного процесса имеет огромное значение. С ним связано действие нормативных правовых актов. Процедура этой деятельности нуждается в детальном правовом регулировании. Благодаря ее точному исполнению нормативный правовой акт получает государственный официальный характер.

Важную роль играет такой признак права, как общеизвестность . Благодаря этому признаку субъект права получает возможность осознанного поведения в пределах правовых норм.

В разных формах права этот признак проявляется по-разному. Знакомство с обычаем не имеет четких процессуальных форм. Правовой обычай признается правом в силу того, что каждый разумный член общества в своей социальной практике неизбежно сталкивается с его нормами, он «витает в воздухе» и совершенно естественно воспринимается членами общества.

Для некоторых форм права общеизвестность является квалифицирующим признаком, т. е. от его наличия в решающей степени зависит признание их формой права. Так, степень известности, распространенности влияет на обычные формы: местные обычаи, торговые обычаи, обычаи делового оборота должны быть известны участникам предпринимательских правоотношений. Доктрины оказывают влияние на общественные отношения в силу их известности, распространенности, признанности.

Общеизвестность нормативного правового акта предполагает наличие возможности ознакомления с ним. Как правило, это осуществляется посредством публикации. Однако на историческом пути этого современного механизма были и другие примеры: оглашение, доведение до сведения. Правовые государства уделяют большое внимание открытости нормативных предписаний, допуская только некоторые объяснимые исключения. Например, не подлежат официальному опубликованию сведения, составляющие государственную тайну.

Обязательность формы права означает необходимость сообразовывать свое поведение с правовыми предписаниями. Проявление обязательности находится в зависимости от вида нормы права. Так, например, это может быть обязанность совершить действие или воздержаться от него. Велика роль государства в осуществлении этого признака, причем вне зависимости от вида формы права. Государство гарантирует осуществление правовых норм путем установления санкций, юридической ответственности и других властных инструментов.

Обязательность других форм права поддерживается мерами общественного воздействия, авторитетом, уверенностью в их верности. Перечисленные методы меняются в зависимости от форм права. Так, обычай поддерживается посредством общественного осуждения, исключения из какой-либо среды, отказа в доверии. Доктринальные формы права имеют обязательность, адекватную их авторитетности. Впрочем, все это не исключает государственных гарантий разнообразным формам права.

С вышеназванными признаками права непосредственно связан признак всеобщности , который играет чрезвычайно важную роль в понятии права. Право, выражаясь в соответствующих формах, приобретает социальную ценность и может быть равным масштабом свободы. Право выступает мерилом поведения разных лиц. Оно должно стирать между людьми грани, которые для данных конкретных отношений не важны. Если какое-либо предписание адресовано узкому кругу лиц, то оно не может быть правом. Неперсонифицированность – перманентное свойство права, именно оно берется за основу понимания свойства нормативности права.

...

ЗАКОН ГЛАСИТ
МИНИСТЕРСТВО ЮСТИЦИИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ПРИКАЗ
( утратил силу )
от 25 декабря 2000 г. № 410
ОБ УТВЕРЖДЕНИИ МЕТОДИЧЕСКИХ РЕКОМЕНДАЦИЙ ПО ЮРИДИЧЕСКОЙ ОБРАБОТКЕ НОРМАТИВНЫХ ПРАВОВЫХ АКТОВ СУБЪЕКТОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ, ПОДЛЕЖАЩИХ ВКЛЮЧЕНИЮ В ФЕДЕРАЛЬНЫЙ РЕГИСТР
5. При определении нормативности правовых актов в соответствии с пунктом 2 настоящих Методических рекомендаций необходимо учитывать, что, исходя из общеметодологических позиций теории права, норма права рассматривается как правило, включающее в себя все государственно-властные и правообразующие свойства: направленность на регулирование вида общественных отношений, длящийся характер действия и неперсонифицированность адресата.

Волевой характер права означает его непосредственную связь с волей. Воля – это сознательно обусловленное и психофизическое состояние индивида, выраженное в целенаправленном поведении. Воля отражает потребности и интересы человека. Они, в свою очередь, определяют направленность воли, ее содержание.

Воля пронизывает всю деятельность человека, все его целенаправленное поведение во всех сферах жизни, в том числе и в правовой сфере. Процесс возведения воли в закон представляет собой оформление ее определенным образом, издание законодательными органами обязательных нормативных предписаний. Право в этом случае получает государственное освещение или санкционирование. Истории политико-правовой мысли известны разные ответы на вопрос, чья воля получает закрепление в законе: общенародная, определенного господствующего класса, социальной группы и даже одного человека. Анализируя содержание воли и сопоставляя его с идеями справедливости и свободы, можно сделать вывод о сущности права, его прогрессивном значении. Так, например, социологический подход к праву предполагает, что государство в лице своих законодательных органов возводит в закон существующие вне зависимости от государства идеи справедливости и свободы.

Связь права и воли является двусторонней, так как, с одной стороны, воля выступает для права источником, с другой стороны, право предназначено эту волю упорядочить, воздействовать на нее.

Таким образом, право обладает целым рядом признаков, которые позволяют его отделять от иных социальных норм, в частности, моральных и религиозных.

...

ЗАКОН ГЛАСИТ
ВЫСШИЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
от 26 февраля 2009 г. № 2091/09
ОБ ОТКАЗЕ В ПЕРЕДАЧЕ ДЕЛА В ПРЕЗИДИУМ ВЫСШЕГО АРБИТРАЖНОГО СУДА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
Правовой акт обладает признаками нормативности , если им устанавливаются правовые нормы (правила поведения), обязательные для неопределенного круга лиц и рассчитанные на неоднократное применение, в целях регулирования общественных отношений.

§ 3. Социальная роль и ценность права

Право является не только необходимостью и средством социального регулирования, но и благом, имеющим социальную ценность. Только право обладает такими свойствами, благодаря которым можно ввести в социальную жизнь всеобщую, стабильную, строгую по содержанию, гарантированную систему типовых масштабов поведения, функционирующих постоянно и непрерывно во времени. Право является одним из главных инструментов, способных обеспечить организованность общественной жизни, начала общественной дисциплины, действенность социального управления.

Социальная ценность права состоит в его способности упорядочивать общественные отношения наиболее эффективным способом. Этой же задачей занимаются и другие социальные нормы: моральные, религиозные, этические и т. п. Но воздействие права отличается специфичностью и достигает наибольшего результата.

О социальной ценности права можно говорить в нескольких плоскостях. С одной стороны, определенная ценность присуща любому праву безотносительно к его содержанию. Эта формальная ценность состоит в возможности права обеспечивать всеобщий порядок. С другой стороны, право как форма закрепления идей справедливости обладает реальной ценностью. В этом смысле право выступает гарантом от насилия и произвола, закрепляет справедливые интересы и потребности.

Для достижения правом идеалов социальной справедливости большое значение имеет правотворчество. Демократический процесс создания правовых норм, представительный характер законодательного органа, активное участие граждан в принятии правовых актов на всех этапах законодательного процесса должны обеспечивать отражение в праве интересов общества. Недемократическое государство, единоличное принятие государственных решений, пассивность граждан открывают путь произволу, закреплению в праве интересов узкого круга лиц и даже единоличной воли тирана.

Правотворческий процесс позволяет закрепить в праве интересы большинства граждан, тогда как иные регуляторы (мораль, религия) не ставят перед собой такой цели. Они предназначены для упорядочения отношений лишь в соответствующих социальных группах.

Представление о хорошем и плохом, приличном и антисоциальном, греховном и праведном в разных видах норм может существенно различаться. Так, мораль криминальных и правомерных групп граждан абсолютно противоречат друг другу. Но право, закрепляя общие для всего общества модели поведения, осуществляет типизацию общественных отношений. Оно обладает универсальным всеобщим характером и в равной степени предназначено всякому и любому члену любой социальной группы на территории государства.

В обществе право выступает в качестве стабилизирующего фактора. Оно закрепляет и защищает идеи, имеющие многотысячелетний опыт. Принципы, возникшие вместе с человеческой цивилизацией, по сегодняшний день практически не претерпели никаких изменений. Основополагающие правовые нормы сравнимы по консерватизму с религиозными и даже могут превосходить их по длительности существования. Мировые религии возникли в достаточно развитом обществе, тогда как правовые обычаи возникли вместе с человеком. Но такой устойчивостью отличаются лишь некоторые правовые нормы. В целом законодательство – достаточно изменчивый феномен.

Вместе с тем социальная ценность права состоит в том, что абсолютно неразумные, устаревшие предписания могут устраняться с соблюдением специальных процедур. Несправедливый обычай сам постепенно угасает, а устаревшие прецеденты и нормативные акты государственные органы изменяют и даже отменяют. В этом смысле консерватизм иных видов социальных норм препятствует их обновлению и развитию.

Право выступает важнейшим средством межгосударственного, внеконфессионального общения. Государства, разделенные различным историческим опытом, исповедующие разные религии и, соответственно, имеющие различные морально-этические системы, воздействуют на своих граждан посредством различных правовых норм. Но в мировом масштабе именно право выступает инструментом сотрудничества и взаимодействия. Так, международные договоры являются правом, союзы государств (конфедерации) возникают на основе правовых норм, мировое сообщество доверяет руководство надгосударственным органам (ООН, НАТО, Европейский Союз). Созданы международные органы правосудия, в частности Европейский Суд по правам человека. Таким образом, социальная ценность права состоит в его межгосударственной объединяющей силе.

Право наиболее сильно взаимодействует с государством, выступая одновременно его основанием и результатом деятельности. Государство по отношению к праву выступает его источником, правотворческой силой и одновременно его гарантом. Право может выполнять стоящие перед ним задачи в силу государственной поддержки. Государство обладает средствами и механизмами для его защиты.

Социальная ценность права состоит также в его содержании, закрепившем культурно-исторические достижения человечества. Такие извечно присущие человечеству свойства как защита интересов стариков и детей, физические различия между женщинами и мужчинами, помощь нуждающимся членам общества, нашли свое закрепление в праве. В праве содержится полезная информация, которая сохраняется, передается, доступна для ознакомления. Таким образом, оно выступает и хранилищем, и источником информации для граждан.

Право обладает сильным побудительным потенциалом. Оно содержит механизм поощрения за активное правомерное поведение, наказания за противоправное поведение.

Ценным свойством права является его рациональный характер. Оно адресовано именно разуму человека, его воле. Право не только справедливо, но и целесообразно.

Право выполняет важные функции в экономических, включая имущественные, отношениях. В этих сферах минимальна роль морали, этики, религии, таким образом, право практически заполняет вакуум социального регулирования. Справедливое распределение материальных ценностей, равенство людей в экономических отношениях, признание незыблемости института собственности – эти задачи эффективно решаются всем многогранным правовым механизмом.

Право закрепляет процедуру рассмотрения споров между участниками общественных отношений. Достижение именно правом успехов в этой сфере в немалой степени объясняется наличием принудительного государственного аппарата.

Все перечисленные выше результаты правового воздействия достигаются посредством определенности правовых требований. Право не может содержать многозначных, неясных предписаний.

Обобщая сказанное, можно сказать, что социальная ценность права состоит в:

• определенности содержания;

• закреплении справедливости и равенства;

• культурно-информационном потенциале;

• гарантированности силой государственной защиты;

• коммуникативных возможностях;

• рациональности, разумности, целесообразности, волевом характере;

• равенстве масштабов поведения;

• динамизме и стабильности.

Глава 7. Принципы и функции права

• Понятие принципов права.

• Виды принципов права. Принцип законности.

• Принцип гуманизма.

• Принцип равенства.

• Функции права.

• Классификация функции.

• Воспитательная функция права

§ 1. Принципы права: понятие, классификация

...

Под принципами понимают руководящие положения права, его основные начала, выражающие объективные закономерности, тенденции и потребности общества, определяющие сущность всей системы, отрасли или института права и в силу их правового закрепления имеющие общеобязательное значение.

Принципы права представляют собой основные направления правового воздействия, исходные начала правовой системы (принципы справедливости, добросовестности, гуманизма и т. п.).

Принципы права отличаются разнообразием исходя из их происхождения, роли в правовой системе, места нахождения. Они находят свое закрепление в текстах законов и иных правовых актов, в ученых трактатах. Принципы со столетней историей становятся обычаями.

Основу законодательства составляют принципы права, которые нашли отражение в законодательстве. Они описаны, закреплены в правовых актах: некоторые довольно пространно (например, принцип свободы договора), другие коротко и конкретно (принцип презумпции невиновности), большая же их часть в законодательстве только названа (гуманизм, автономия, действие в своем интересе). Эти нормативные принципы являются разновидностью исходных правовых норм. Их особенность состоит в том, что они непосредственно не оказывают воздействия на поведение субъектов права (ни регулятивного, ни охранительного). Как правило, они выполняют роль основы, условия для осуществления воздействия со стороны норм – правил поведения. Их реальное действие может иметь место в случае пробела в праве при использовании механизма аналогий. В целом роль данного вида принципов в механизме правового регулирования предопределяется их нахождением в нормативном правовом акте.

Существует ряд принципов, которые не закреплены законодательно, однако их наличие подтверждается наукой и практикой. Некоторые из них общеизвестны и имеют название везде существующего права. Конечно, эти принципы появились из-под чьего-то пера или в результате развития ряда событий, однако их происхождение, авторство со временем потеряли свое значение или были утрачены. Такого рода принципами изобилует законодательный процесс. Например, принцип соответствия содержания нормативного акта его наименованию и виду, научности, приоритетности и т. д. Эти идеи оказывают определенное воздействие на развитие правоотношений. Они не имеют персонифицированного адресата, действуют неопределенно длительное время, что позволяет им претендовать на статус формы права. Однако эти принципы не защищены государственным принуждением, место их нахождения неизвестно, их внешняя оболочка не получила четкого оформления.

Достаточно редко, но все же можно наблюдать примеры закрепления такого рода принципов в правовых актах государства. Но это не нормативные, а правоприменительные акты. Особая роль в этом процессе принадлежит судебной практике. Так, основополагающие идеи правотворчества, его принципы нашли свое закрепление в актах Конституционного Суда Российской Федерации, Верховного Суда Российской Федерации, Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.

...