Инвестиционное право. Учебник Гущин Василий

В качестве иностранных инвесторов на территории России могут выступать:

– иностранное юридическое лицо, гражданская правоспособность которого определяется в соответствии с законодательством государства, в котором оно учреждено, и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации;

– иностранная организация, не являющаяся юридическим лицом, гражданская правоспособность которой определяется в соответствии с законодательством государства, в котором она учреждена, и которая вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации;

– иностранный гражданин, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его гражданства и который вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации;

– лицо без гражданства, постоянно проживающее за пределами Российской Федерации, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его постоянного места жительства и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации;

– международная организация, которая вправе в соответствии с международным договором Российской Федерации осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации;

– иностранные государства в соответствии с порядком, определяемым федеральными законами.

По сравнению с действовавшим прежде Законом РСФСР 1991 г. «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» иностранными инвесторами уже не могут быть российские (ранее – советские) граждане, имеющие постоянное место жительства за границей, даже если они, как предписывал прежний закон, были зарегистрированы для ведения хозяйственной деятельности в стране их гражданства или постоянного местожительства.

Формы деятельности иностранных инвесторов на территории России предусмотрены Законом об иностранных инвестициях. Иностранный инвестор может создать юридическое лицо как путем учреждения новой фирмы в соответствии с российским законодательством (самостоятельно или с российским партнером), так и приобрести доли (акции) в уже действующей российской фирме.

Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (ст. 48 ГК РФ).

Юридическое лицо с иностранным участием – это, как правило, организация, занимающаяся инвестиционной деятельностью, именуемая ранее, в советском праве, «совместным предприятием». Совместные предприятия были первой (а вплоть до 1991 года – единственной) формой использования иностранного капитала. Позднее данный термин претерпел ряд изменений, соответственно произошла и определенная трансформация этого понятия. Так, в 1991 году с принятием Закона «Об иностранных инвестициях в РСФСР» произошла замена термина «совместное предприятие» на «предприятие с иностранными инвестициями» (ПИИ), а с принятием Гражданского кодекса Российской Федерации и позднее Федерального закона 1999 г. «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» происходит новое изменение терминологии: предприятия с иностранными инвестициями стали называться коммерческими организациями с иностранными инвестициями (КОИИ).

Таким образом, формой коллективного предпринимательства с участием иностранного инвестора в соответствии со статьей 4 Закона об иностранных инвестициях является коммерческая организация с иностранными инвестициями.

Коммерческая организация с иностранными инвестициями представляет собой создающееся на территории Российской Федерации коммерческое юридическое лицо, в котором иностранный инвестор (иностранные инвесторы) владеет (владеют) не менее чем 10 % доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале указанной организации, для осуществления предпринимательской деятельности. Раскрытие понятия коммерческой организации с иностранными инвестициями возможно только через призму характеризующих ее признаков.

Признаками коммерческой организации с иностранными инвестициями являются неотъемлемые свойства, присущие коммерческой организации с иностранными инвестициями, каждое из которых необходимо, чтобы данная организация могла быть признана субъектом права [192] .

В связи приведенным определением необходимо выделить признаки коммерческой организации с иностранными инвестициями:

извлечение прибыли в качестве основной цели деятельности коммерческой организации, включая распределение полученной прибыли среди участников коммерческой организации с иностранными инвестициями;

осуществление коммерческой деятельности в установленной гражданским законодательством организационно – правовой форме с момента государственной регистрации в качестве юридического лица и получения при необходимости разрешения на осуществление отдельных видов коммерческой деятельности – лицензии;

участие в коммерческой организации в качестве члена иностранного инвестора в соответствии с инвестиционным законодательством России (при условии, что иностранный инвестор (иностранные инвесторы) владеет (владеют) не менее чем 10 % доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале указанной организации);

наличие органов управления коммерческой организации, единая структура которых формируется совместно как иностранными инвесторами, так и отечественными участниками на основании учредительных документов;

наличие уставного (складочного, паевого) капитала, фонда, т. е. минимального размера имущества, гарантирующего интересы кредиторов коммерческой организации с иностранными инвестициями;

наличие обособленного имущества на балансе коммерческой организации с иностранными инвестициями. Учредители (участники) коммерческой организации с иностранными инвестициями обладают обязательственными правами требования на переданное организации имущество [193] .

Самостоятельная ответственность коммерческой организации с иностранными инвестициями по обязательствам, связанным с коммерческой деятельностью, включая выступление в гражданском обороте от собственного имени.

В российском законодательстве содержится ряд положений, регулирующих деятельность российских юридических лиц с иностранным участием. На некоторые из данных норм необходимо обратить особое внимание.

1. Коммерческая организация с иностранными инвестициями – это российская организация, статус которой определяется законодательством Российской Федерации, и в первую очередь Гражданским кодексом и Федеральным законом 1999 г. «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации».

Статья 50 ГК РФ к коммерческим юридическим лицам относит организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности. Таким образом, целью деятельности коммерческой организации с иностранными инвестициями всегда является получение прибыли и распределение ее среди участников. В то же время в соответствии со статьей 4 Закона 1999 г. «правовой режим деятельности иностранных инвесторов и использование полученной от инвестиций прибыли не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности и использования полученной от инвестиций прибыли, предоставленный российским инвесторам». Российская коммерческая организация получает статус коммерческой организации с иностранными инвестициями со дня вхождения в состав ее участников иностранного инвестора. С этого дня коммерческая организация с иностранными инвестициями и иностранный инвестор пользуются правовой защитой, гарантиями и льготами, установленными федеральным законодательством об иностранных инвестициях.

2. Особым вопросом является выбор организационно – правовой формы при создании коммерческой организации с иностранными инвестициями. Выбор организационно – правовой формы осуществляется в зависимости от того, какие цели преследуются учредителями при создании компании, какой вид бизнеса интересен для инвестора, а также от числа учредителей, размера уставного капитала и т. д. В российской цивилистике под организационно – правовой формой юридического лица понимается установленная в законодательстве Российской Федерации и закрепляемая в учредительных документах совокупность признаков правового режима имущества и порядка управления предприятием. Федеральный закон 1999 г. «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» не устанавливает организационно – правовые формы коммерческих организаций с иностранными инвестициями, указывая только степень участия иностранного инвестора в капитале организации. Таким образом, статья 4 Закона об иностранных инвестициях является бланкетной. Должное правовое регулирование коммерческих организаций с иностранными инвестициями содержится в гражданском законодательстве России. На этот факт указывает также статья 20 Закона 1999 г.: «Создание и ликвидация коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляются на условиях и в порядке, которые предусмотрены Гражданским кодексом Российской Федерации и другими федеральными законами, за изъятиями, которые могут быть установлены федеральными законами в соответствии с пунктом 2 статьи 4 настоящего Федерального закона».

Другими словами, организации с иностранными инвестициями создаются во всех организационно – правовых формах, предусмотренных гражданским законодательством России для коммерческих юридических лиц.

В настоящее время организационные формы коммерческих организаций определены § 2 гл. 4 ГК РФ. Не вдаваясь в общие признаки и характеристику отдельных организационно – правовых форм коммерческих юридических лиц в соответствии с гражданским законодательством, мы остановимся только на их особенностях с учетом норм Федерального закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации».

Как известно, глава 4 ГК РФ устанавливает, что коммерческие организации (как чисто российские, так и с иностранными инвестициями) могут создаваться исключительно в виде хозяйственных товариществ (полных или на вере), хозяйственных обществ (с ограниченной ответственностью, с дополнительной ответственностью и акционерных, которые, в свою очередь, могут быть закрытыми или открытыми) и производственных кооперативов.

Хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с уставным (складочным) капиталом, разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) (ст. 66 ГК РФ).

Деятельность обществ, которые могут быть в форме обществ с ограниченной ответственностью и акционерных обществ (открытых и закрытых) помимо Гражданского кодекса регулируется федеральными законами от 8 февраля 1998 г. № 14–ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и от 26 декабря 1995 г. № 208–ФЗ «Об акционерных обществах» соответственно [194] . Деятельность хозяйственных товариществ регулируется статьями 69–86 ГК РФ, они создаются в форме полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного товарищества). Основные вопросы деятельности производственных кооперативов определены Гражданским кодексом и Федеральным законом от 8 мая 1996 г. № 41–ФЗ «О производственных кооперативах».

Производственный кооператив (артель) – добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной и иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов (ст. 107 ГК РФ) [195] .

В современных условиях для хозяйственной деятельности иностранных инвесторов на территории России предпочтительными являются организационно – правовые формы, образуемые в виде общества с ограниченной ответственностью и акционерного общества. Данная позиция объясняется ограниченным видом гражданско – правовой ответственности участников (учредителей) и ясной урегулированностью правового статуса данных юридических лиц, что создает гарантию минимализации коммерческих рисков иностранных инвесторов.

С точки зрения отношений собственности коммерческие организации с иностранными инвестициями на территории России в соответствии со статьями 2, 4, 20–22 Закона об иностранных инвестициях могут создаваться и действовать в виде:

– предприятий с долевым участием иностранных инвестиций (совместные предприятия), а также их дочерних предприятий и филиалов;

– предприятий, полностью принадлежащих иностранным инвесторам, а также их дочерних предприятий и филиалов.

Организации с иностранными инвестициями могут быть созданы либо путем его учреждения, либо в результате приобретения иностранным инвестором доли участия (пая, акции) в ранее учрежденном предприятии без иностранных инвестиций или приобретения такой организацией предприятия полностью.

Организации с иностранными инвестициями учреждаются в порядке, установленном российским законодательством о предприятиях и предпринимательской деятельности, хозяйственных обществах и товариществах с учетом особенностей, установленных законодательством об иностранных инвестициях.

Наиболее интересным вопросом является порядок создания коммерческой организации с иностранными инвестициями только одним иностранным инвестором. Следует отметить, что Гражданский кодекс Российской Федерации разъяснил вопрос о возможности образования коммерческого юридического лица одним учредителем. Создание товарищества или общества одним лицом допускается законодательством скорее как исключение, чем правило [196] . Ранее этот вопрос не был решен с должной последовательностью [197] . Если Положение об акционерных обществах, утвержденное постановлением Совета Министров РСФСР от 25 октября 1990 г. № 601, прямо допускало такую возможность (п. 13), то принятый в тот же день Верховным Советом РСФСР Закон РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 445–1 «О предприятиях и предпринимательской деятельности» хранил по этому поводу молчание, что порождало неопределенность и соответствующим образом отражалось на судебной практике [198] . Это имело непосредственное отношение и к предприятиям с иностранными инвестициями, поскольку ставило под сомнение правомерность создания такой их разновидности, как предприятий, полностью принадлежащих иностранным инвесторам, в тех случаях, когда иностранный инвестор (будь то компания или физическое лицо) оказывался в единственном числе.

Гражданский кодекс внес в эту проблему полную ясность прямыми указаниями на то, что только хозяйственные общества в любой их форме (с ограниченной или дополнительной ответственностью, а также акционерные) могут быть учреждены одним лицом (п. 1 ст. 87, п. 1 ст. 95, п. 6 ст. 98).

В то же время такая коммерческая организация с иностранными инвестициями (после того, как она будет создана в установленном порядке) может образовывать дочерние общества в Российской Федерации с соблюдением ограничений, о которых говорилось выше (п. 2 ст. 88, п. 6 ст. 98 ГК РФ). Под дочерним обществом иностранного инвестора понимается юридическое лицо, созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации, в котором коммерческая организация с иностранными инвестициями в силу преобладающего участия в уставном капитале, либо в соответствии с заключенным договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

Гражданский кодекс привносит существенные новшества и в правовой статус дочерних обществ. Прежде всего, он своеобразно определяет понятие такого общества:

во – первых, распространяет понятие дочернего общества на любое хозяйственное общество (отвечающее соответствующим признакам) вне зависимости от ее организационной формы;

во – вторых, объявляет его главным признаком наличие у другого (основного) хозяйственного общества или товарищества возможности определять решения, принимаемые дочерним обществом;

в – третьих, допускает обеспечение такой возможности различными способами, а не только преобладанием в его уставном капитале (п. 1 ст. 105 ГК РФ).

Согласно Гражданскому кодексу дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества), последнее же отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным им во исполнение полученных от основного общества (товарищества) обязательных указаний. Кроме того, «в случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам» (п. 2 ст. 105 ГК РФ). Как уже отмечалось, основным (по отношению к дочернему обществу) может быть в принципе любое хозяйственное общество или товарищество, имеющее право давать дочернему обществу обязательные указания. Такое право может быть приобретено различными путями, в том числе заключением соответствующего договора. Вместе с тем не подлежит сомнению, что наиболее типичным способом является преобладание в уставном капитале дочернего общества.

Здесь, однако, как раз и вступает в силу упомянутое выше ограничение (см. п. 2 ст. 88, п. 6 ст. 98 ГК РФ).

Хозяйственное общество, состоящее из одного лица, может выступать в роли основного по отношению к дочернему, но при условии, что доля такого основного общества в уставном капитале дочернего не достигает 100 %, иными словами, в подобной ситуации дочернее общество должно состоять по меньшей мере из двух участников. Если, с другой стороны, в состав основного общества входят не менее двух лиц, ему может полностью принадлежать уставный капитал дочернего общества.

Отмеченные правила в полной мере распространяются и на коммерческие организации с иностранными инвестициями. Закон об иностранных инвестициях упоминает о дочерних предприятиях применительно к коммерческой организации с иностранными инвестициями (ст. 4, 20–22), однако не определяет понятие дочернего предприятия в сфере иностранных инвестиций, в связи с чем необходимо руководствоваться упомянутым общим понятием, содержащимся в Гражданском кодексе.

Исходя из вышеизложенного не подлежит сомнению, что коммерческая организация с иностранными инвестициями, создаваемая с совместным участием иностранных и российских предпринимателей, может иметь все 100 % в уставном капитале создаваемых ею дочерних хозяйственных обществ.

Что касается находящихся на российской территории предприятий, полностью принадлежащих иностранным инвесторам, то здесь возможны две ситуации: 1) если предприятие создано несколькими иностранными инвесторами, принадлежность ему всего уставного капитала дочернего хозяйственного общества вполне допустима; 2) если же у предприятия один иностранный учредитель, такое предприятие может образовать дочернее хозяйственное общество лишь с привлечением хотя бы еще одного лица.

Теперь представим, что коммерческая организация с иностранными инвестициями, учрежденная одним иностранным юридическим лицом, желает создать полностью принадлежащее ей предприятие в Российской Федерации. Такое предприятие будет дочерним по отношению к упомянутой иностранной компании [199] .

В подтверждение вышесказанного, обратимся к Федеральному закону об иностранных инвестициях. Во – первых, он предоставляет иностранным инвесторам право создавать на территории России полностью принадлежащие им предприятия (а не только совместные предприятия и филиалы – ст. 4). Во – вторых, к числу иностранных инвесторов отнесено «иностранное юридическое лицо, гражданская правоспособность которого определяется в соответствии с законодательством государства, в котором оно учреждено, и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации» (ст. 2). Таким образом, какихлибо изъятий для компаний, состоящих из одного члена, Закон не устанавливает. Следовательно, если подобные компании управомочены на создание полностью принадлежащих им дочерних предприятий по законодательству своего государства, они располагают этим правом и на территории Российской Федерации.

Наряду с дочерним обществом Гражданский кодекс вводит также понятие зависимого хозяйственного общества.

Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (участвующее, преобладающее) общество имеет более 20 % его голосующих акций акционерного общества или 20 % уставного капитала общества с ограниченной ответственностью (п. 1 ст. 106 ГК РФ).

Однако для коммерческих организаций с иностранными инвестициями возможность прибегать к участию дочерних и зависимых хозяйственных обществ ограничена изза отсутствия их правовой защиты, гарантий и льгот при осуществлении ими предпринимательской деятельности, установленные Законом «Об иностранных инвестициях». Статья 4 данного Закона устанавливает, что «дочерние и зависимые общества коммерческой организации с иностранными инвестициями не пользуются правовой защитой, гарантиями и льготами, установленными нстоящим Федеральным законом, при осуществлении ими предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации».

3. Коммерческая организация с иностранными инвестициями как самостоятельный участник гражданского оборота обладает правоспособностью и дееспособностью.

Способность к формированию воли является необходимым и обязательным свойством любого субъекта гражданских правоотношений. Не является исключением и коммерческая организация с иностранными инвестициями, поскольку она, как уже отмечалось, обладает всеми качествами самостоятельного субъекта гражданско – правовых отношений, и в первую очередь – правоспособностью и дееспособностью.

Правоспособность коммерческой организации с иностранными инвестициями означает ее возможность иметь гражданские права и обязанности, необходимые для осуществления своей хозяйственной деятельности. Дееспособность коммерческой организации с иностранными инвестициями есть возможность совершать самостоятельно, от своего имени и в собственном интересе разнообразные действия, т. е. реализовывать права и самостоятельно отвечать по своим обязанностям. Вопрос о правоспособности юридического лица является дискуссионным и принадлежит к числу чрезвычайно важных. Теории о видах правоспособности юридического лица достаточно разработаны в цивилистической науке [200] , и в данном диссертационном исследовании не ставится задача освещения всех этих проблем.

Для гражданина реализация его правоспособности своими собственными действиями связывается с наличием у него дееспособности, для юридических лиц ситуация выглядит несколько иным образом. Общеизвестно, что с возникновением юридического лица у него появляется правоспособность. Каждая организация имеет свою уставную цель, определенные задачи, которые подлежат разрешению в процессе осуществления и деятельности юридического лица. Представляется, что для этого организации необходимо приобрести и дееспособность, т. е. способность своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать обязанности и исполнять их. Однако законодатель (ст. 49 ГК РФ) применительно к юридическим лицам использует лишь категорию правоспособности.

Поскольку законодатель не устанавливает для юридических лиц такого свойства, как дееспособность, более точным представляется в этом случае использование категории правосубъектности, составляющим элементом которой является сделкоспособность организации.

Гражданский кодекс Российской Федерации воспринял новый подход к проблеме характера правоспособности юридических лиц, в том числе это относится и к коммерческим организациям с иностранными инвестициями.

Как известно, в советской цивилистической доктрине и законодательстве традиционно было принято исходить из того, что граждане имеют общую, а юридические лица – специальную правоспособность. На этой идее базировался и Гражданский кодекс РСФСР 1964 г. (ст. 10, 26). Она получила свое отражение также в Законе о предприятиях и предпринимательской деятельности от 25 декабря 1990 г. (п. 2 ст. 21), в Основах гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик от 31 мая 1991 г., введенных в действие на территории Российской Федерации с 3 августа 1992 года (п. 1 ст. 12), в Законе РСФСР «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» (ст. 15).

Согласно действующему Гражданскому кодексу коммерческие организации по общему правилу «могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом» (п. 1 ст. 49). Иными словами, им предоставлена общая правоспособность. Соответственно указание в учредительных документах юридического лица предмета и целей их деятельности не является обязательным (п. 2 ст. 52 ГК РФ).

Специальная правоспособность сохранена за некоммерческими организациями, а из числа коммерческих – лишь за унитарными (т. е. государственными и муниципальными) предприятиями, а также иными видами организаций, предусмотренных пунктом 1 ст. 49 ГК РФ. Учредительные документы всех этих организаций должны определять предмет и цели их деятельности (п. 2 ст. 52 ГК РФ).

Возникает вопрос об объеме правоспособности коммерческой организации с иностранными инвестициями в современных условиях. При ответе на него нужно учесть два обстоятельства: во – первых, такие организации, несомненно, относятся к числу коммерческих; во – вторых, Федеральный закон «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» в императивном порядке не требует, чтобы учредительные документы таких организаций обозначали, в частности, предмет и цели деятельности (ст. 20). Тем самым предприятия с иностранными инвестициями подпадают под понятие коммерческих организаций, сохраняющих общую правосубъектность в силу указания Гражданского кодекса.

Создание и ликвидация коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляются на условиях и в порядке, которые предусмотрены Гражданским кодексом и другими нормативными актами, за изъятиями, которые могут быть установлены федеральными законами в соответствии с пунктом 2 ст. 4 Закона об иностранных инвестициях. Прямых же указаний относительно специальной правоспособности коммерческих организаций с иностранными инвестициями в действующем Законе об иностранных инвестициях нет.

В связи с этим понятие так называемой внеуставной сделки, т. е. сделки юридического лица, выходящей за пределы его правоспособности, теперь применимо лишь к юридическим лицам, чьи цели деятельности определенно ограничены в его учредительных документах (иными словами, к юридическим лицам со специальной правоспособностью). В отношении коммерческой организации, имеющей общую правоспособность, вопрос о признании сделки недействительной по этому основанию может быть поставлен лишь в случае, если для совершения сделки требуется лицензия на занятие соответствующей деятельностью и такая лицензия у юридического лица отсутствует (ст. 173 ГК РФ).

4. Признаку организационного единства юридического лица в цивилистической литературе уделялось значительное внимание [201] . Вместе с тем ряд вопросов, имеющих не только теоретическое, но и большое практическое значение, остался в стороне от научного исследования. К ним относится проблема волеобразования и волеизъявления коммерческой организации с иностранными инвестициями как критерий формирования конструкции ее организационного единства.

Исследуя категорию волеобразования и волеизъявления коммерческой организации с иностранными инвестициями, необходимо рассмотреть в системе по крайней мере два момента. Во – первых, волю участников при создании организации. Во – вторых, органы юридического лица, являющиеся, на наш взгляд, тем элементом, который формирует и преобразует волю самой организации. В этом параграфе правовая природа органов исследуется с позиции порядка и процесса образования воли организации.

Осуществление деятельности конкретного юридического лица есть, как известно, совершение разнообразных действий, в том числе сделок. Сделка же – акт волевой, направленный на достижение определенного результата. При этом воля является определяющим элементом сделки. Именно поэтому для действительности сделки, для самого ее существования необходимо наличие воли и проявления этой воли вовне, в нашем случае – волеобразования и волеизъявления коммерческой организации с иностранными инвестициями.

Способность коммерческой организации с иностранными инвестициями к самостоятельному совершению действий определяется наличием двух критериев: теми индивидуализирующими признаками в их совокупности, которые определили участники коммерческой организации, и реальной возможностью организации совершать действия от своего имени. Последний критерий определяется возможностью юридического лица сформировать через свои органы или другими способами свою волю и выразить ее. Необходимо учитывать и такой момент: коммерческая организация с иностранными инвестициями представляет собой известную правовую форму, поэтому и способ выражения ее воли (волеизъявление) должен быть жестко формализован и зафиксирован в виде издания локального корпоративного акта, принятого управомоченным органом юридического лица (в частности, решения, постановления, протокола и пр.). Волеизъявление коммерческой организации с иностранными инвестициями по сделкам может исходить только от его органов или от его представителей, уполномоченных органом юридического лица, либо от самих участников в случаях, предусмотренных законом.

Участники коммерческой организации с иностранными инвестициями, реализуя свою волю на создание юридического лица путем волеизъявления, являются для него тем организационным элементом, от которого зависит формирование внутренней структуры такой организации. Так, учредители коммерческой организации с иностранными инвестициями своей волей избирают конкретные, присущие лишь ей индивидуализирующие признаки, которые потом находят выражение в этом юридическом лице. В частности, определяют его организационно – правовую форму, набор его органов (как управления, так и исполнительных), устанавливают объем собственной ответственности по обязательствам организации и проч. Учредители после образования коммерческой организации с иностранными инвестициями находятся во взаимодействии между собой, с одной стороны, и с коммерческой организацией в качестве ее участников, с другой. Иностранные инвесторы как полноправные участники являются тем составным элементом волеобразования коммерческой организации с иностранными инвестициями, который участвует в общих собраниях, советах директоров, избирает исполнительные органы. Однако участники коммерческой организации с иностранными инвестициями непосредственно не участвуют в его внешней деятельности, т. е. в деятельности, обращенной к третьим лицам. Это свойство присуще определенному виду организационно – правовых форм юридических лиц, являясь общим для них. Исключение составляют учреждения и унитарные предприятия, так как создаются на основе волевого акта лица, предоставляющего свое имущество для достижения определенных целей. Как правило, на этом и завершается деятельность собственника имущества таких юридических лиц.

Таким образом, еще одним составляющим элементом волеобразования и волеизъявления юридического лица являются его органы управления. Носителями прав коммерческой организации с иностранными инвестициями, носителями интересов, которым она призвана служить, являются, по общему правилу, ее органы.

За отдельными изъятиями, предусмотренными Законом (п. 2 ст. 53 ГК РФ). Не будут рассмотрены в конструкции системы управления полные товарищества, в которых отсутствуют органы юридического лица.

Приобретение и отчасти осуществление прав и обязанностей – прерогатива так называемого органа коммерческой организации с иностранными инвестициями. Орган коммерческой организации – это правовой термин, обозначающий лицо (единоличный орган) или группу лиц (коллегиальный орган), представляющих интересы юридического лица в отношениях с другими субъектами права без специальных на то полномочий (без доверенности). В соответствии со статьей 53 ГК РФ именно через свои органы юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности. Поэтому действия органа рассматриваются как действия самого юридического лица.

Цивилистическая доктрина середины XX столетия, обращаясь к проблеме формирования и объективного выражения воли юридического лица, выделяла органы, волеобразующие и представляющие такое лицо вовне при осуществлении им правоспособности (например, генеральный директор, правление), и органы, волеобразующие, но не представляющие юридическое лицо вовне (общее собрание) [202] . Органы юридического лица также разделялись на органы, вырабатывающие волю и исполняющие ее [203] .

Такие классификации и на сегодняшний день являются корректными. Однако удобнее разграничения волеобразующих органов производить с учетом организационно – правовых форм коммерческой организации с иностранными инвестициями.

Так, по общему правилу у хозяйственных товариществ органы отсутствуют. В полном товариществе дела ведутся всеми участниками сообща (ст. 72 ГК РФ), в товариществе на вере управление (ведение дел) осуществляют только полные товарищи (ст. 84 ГК РФ). В обществах с ограниченной или с дополнительной ответственностью создается высший орган – общее собрание участников, а также подчиненный ему исполнительный орган единоличный или коллегиальный (ст. 91 и п. 3 ст. 95 ГК РФ, ст. 32–50 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»). В акционерном обществе высшим органом также является общее собрание участников (акционеров), а исполнительным, в зависимости от числа акционеров, либо коллегиальный (правление), либо единоличный (директор, генеральный директор); если общество насчитывает более 50 членов, учреждается еще один орган – наблюдательный совет (ст. 103 ГК РФ, ст. 47–71 Федерального закона «Об акционерных обществах»). В производственном кооперативе функционирует общее собрание членов – высший орган, правление и (или) его председатель – исполнительный орган (ст. 110 ГК РФ, ст. 14–18 Федерального закона «О производственных кооперативах»). В отличие от корпоративных юридических лиц унитарные предприятия имеют только один, к тому же единоличный орган – руководителя (ст. 113 ГК РФ).

В качестве общего правила в коммерческой организации с иностранными инвестициями волеизъявляющий орган формируется путем выборов (что отчасти не ново для отечественного законодательства), хотя Гражданский кодекс допускает назначение органа, например если коммерческая организация с иностранными инвестициями создана одним учредителем со 100 %-ным участием иностранного инвестора.

Различаются также органы коммерческой организации с иностранными инвестициями, созданные только для формирования воли юридического лица, и те, которые одновременно выражают ее волю вовне. Последние для совершения сделок от имени юридического лица не нуждаются в доверенности, однако лишь при условии, если они действуют в рамках предусмотренной законом, иным правовым актом или учредительными документами компетенции. Все эти обстоятельства следует учитывать, решая вопрос о том, кто именно вырабатывает и выражает волю данного юридического лица.

Пункт 3 ст. 53 ГК РФ определяет, как должен действовать орган коммерческой организации с иностранными инвестициями и каковы последствия нарушения им своих обязанностей. Действия органа должны быть осуществлены, во – первых, в интересах коммерческой организации, во – вторых, добросовестно и, в – третьих, разумно. При этом в силу пункта 3 ст. 10 ГК РФ добросовестность и разумность действий органа предполагается. Приведенный пункт регулирует лишь внутренние отношения коммерческой организации с иностранными инвестициями с его органом. Следовательно, нарушение указанных требований не может служить основанием для оспаривания действительности совершенных органом действий, в том числе заключенных им сделок (договоров).

Несоблюдение хотя бы одного из приведенных выше трех требований является вместе с тем достаточным основанием для признания действий органа противоправными и виновными. При этом из первого по счету требования вытекает недопустимость для органа (участника коммерческой организации, о котором идет речь в пункте 2 ст. 53 ГК РФ) действовать в собственных интересах или в интересах третьего лица, не совпадающих с интересами самого общества (товарищества). Во всех случаях, когда нарушение приведенных требований органом повлекло за собой причинение убытков коммерческой организации с иностранными инвестициями, ее учредители (участники) вправе (если иное не предусмотрено законом или договором) потребовать возмещения причиненных юридическому лицу убытков, если иное не вытекает из закона, по нормам гражданского права.

Таким образом, процесс формирования и становления воли коммерческой организации с иностранными инвестициями обусловлен ее правоспособностью, с одной стороны, и единством воли участников при создании организации и ее волеобразующих органов – с другой.

5. Одним из наиболее значимых вопросов инвестиционного законодательства является порядок формирования уставного капитала коммерческой организации с иностранными инвестициями путем внесения иностранных инвестиций.

Коммерческая организация с иностранными инвестициями является собственником имущества, переданного ей в качестве вклада (взносов) ее учредителями (участниками, членами), а также имущества, приобретенного этим юридическим лицом в порядке хозяйственной деятельности (ст. 48, п. 3 ст. 213 ГК РФ).

Абзац 2 п. 1 ст. 48 ГК РФ требует, чтобы коммерческая организация с иностранными инвестициями имела самостоятельный баланс [204] , в связи с тем что наличие такого документа выражает и в определенной степени обеспечивает имущественное обособление и организацию имущественной самостоятельности коммерческой организации с иностранными инвестициями. Таким образом, баланс отражает все имущество, поступления, затраты, активы и пассивы коммерческой организации, включая денежные средства или иные объекты гражданского права, предусмотренные российским законодательством в качестве вклада (взноса) в уставный капитал коммерческой организации с иностранными инвестициями (ст. 13 и 15 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. № 129–ФЗ «О бухгалтерском учете»).

Формирование (изменения) уставного капитала коммерческой организации с иностранными инвестициями. Формирование уставного капитала зависит от организационно – правовой формы предприятия. Вопросы формирования и изменения складочного капитала товарищества регулируют статьи 70, 73, 83 и 85 ГК РФ. Вопросам формирования и изменения уставного капитала акционерного общества посвящены статьи 99—102 ГК РФ и статьи 25–41 Федерального закона «Об акционерных обществах»; общества с ограниченной ответственностью – статья 90 ГК РФ и статьи 14–21 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

В хозяйственных товариществах и обществах с ограниченной ответственностью уставный капитал формируется за счет вкладов учредителей (участников). Уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой.

Формирование уставного капитала в соответствии со статьей 66 ГК РФ происходит за счет денежных и имущественных взносов. Вкладом в имущество коммерческой организации с иностранными инвестициями могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи, имущественные или иные права, имеющие денежную оценку, определяемую по соглашению между учредителями (участниками) и в случаях, предусмотренных законом, подлежит независимой экспертной проверке. Независимая от участников коммерческой организации с иностранными инвестициями оценка неденежного вклада в уставный капитал, например, требуется в тех случаях, когда его объявленная стоимость превышает сумму, эквивалентную 200 минимальным размерам оплаты труда [205] (как и в акционерных обществах). Данное требование распространяется также на случаи внесения неденежного вклада с целью увеличения номинала уже имеющейся доли в уставном капитале, т. е. при внесении участником дополнительного вклада в порядке, предусмотренном гражданским законодательством об отдельных организационно – правовых формах юридических лиц. В этом случае независимый оценщик, как и утвердившие его оценку участники общества, могут быть привлечены к дополнительной имущественной ответственности перед кредиторами коммерческой организации с иностранными инвестициями личным имуществом в течение трех лет (общего срока исковой давности) с момента государственной регистрации размера уставного капитала (либо при регистрации создания коммерческой организации с иностранными инвестициями, либо при регистрации изменения размера ее уставного капитала в результате дополнительных взносов участников).

После подписания передаточного акта (в случае неденежных вкладов) переданное движимое имущество становится собственностью коммерческой организации с иностранными инвестициями. Если имущество законом отнесено к недвижимости, то право собственности на переданное имущество возникнет у коммерческой организации с иностранными инвестициями после государственной регистрации права собственности на такое имущество в соответствии с действующим законодательством (Федеральный закон от 17 июня 1997 г. «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»).

Коммерческая организация с иностранными инвестициями должна по общему основанию иметь уставный капитал в размере не ниже предусмотренного законом минимума. Требования законодательства к минимальному размеру уставного капитала предприятий с иностранными инвестициями те же, что и для предприятий без иностранных инвестиций. Уставный капитал (фонд) предприятия с иностранными инвестициями действующее законодательство устанавливает в сумме:

– равной 1000–кратному размеру МРОТ в месяц для открытых акционерных обществ,

– равной 100–кратному размеру МРОТ в месяц для обществ с ограниченной ответственностью и закрытых акционерных обществ, установленному законодательством Российской Федерации на дату представления учредительных документов для регистрации (ст. 26 Закона «Об акционерных обществах»).

Нельзя не отметить, что категория «размер уставного капитала» достаточно условна. Во – первых, потому, что вносимое имущество оценивается по договору между учредителями (акционерами). Во – вторых, до регистрации коммерческой организации у него еще нет имущества под уставный капитал. В – третьих, после регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями уставный капитал пускается в оборот и может либо увеличиваться, либо уменьшаться. В – четвертых, в акционерных обществах следует различать капитал оплаченный, т. е. сумму, действительно полученную за акции, и неоплаченный, т. е. стоимость акций, которую можно внести после подписки.

В качестве формы вложения в уставный капитал коммерческой организации с иностранными инвестициями с целью извлечения дохода и получения прав на участие в управлении действующий Закон об иностранных инвестициях (ст. 2) называет прямую иностранную инвестицию.

В соответствии с указанной статьей прямыми инвестициями являются:

– покупка иностранным инвестором не менее 10 % доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале коммерческой организации, созданной или вновь создаваемой на территории России в форме хозяйственного общества или товарищества в соответствии с российским гражданским законодательством;

– вложение капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица, создаваемого на территории России;

– осуществление на территории России иностранным инвестором как арендодателем лизинга определенных видов оборудования таможенной стоимостью не менее 1 млн руб.

Кроме того, Закон об иностранных инвестициях не позволяет провести разграничение между портфельными и прямыми инвестициями в прямом смысле этого слова. Так, в соответствии со статьей 2 Закона покупка 10 % доли в уставном капитале коммерческой организации во всех случаях считается прямой инвестицией, даже если эти 10 % долей приходятся на привилегированные акции, которые по общему правилу не дают права на участие в управлении компанией, т. е. являются в чистом виде портфельными [206] . Также необходимо отметить, что формулировка вышеуказанной статьи Закона не позволяет разграничить приобретение долей при учреждении коммерческой организации с иностранными инвестициями или при увеличении уставного капитала и приобретение долей на вторичном рынке у одного из участников общества, что по своей природе не является прямой инвестицией, так как фактически не приводит к притоку средств в организацию. Однако по определению Закона об иностранных инвестициях такое приобретение на вторичном рынке также считается прямой инвестицией.

Однако рассматриваемое положение распространяется на иностранные инвестиции, поступающие в иностранной валюте путем:

– приобретения акций и оплаты долей в уставном (складочном) капитале или имуществе при создании организации;

– приобретения акций, оплаты долей (паев) при увеличении размера уставного (складочного) капитала организации;

– внесения нерезидентами иностранной валюты в оплату акций, долей в уставном капитале кредитных организаций – резидентов.

Иностранный инвестор, согласно статье 8 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле», осуществляет перевод средств в иностранной валюте с целью взноса в уставный (складочный) капитал организации только через уполномоченные банки Российской Федерации.

Уполномоченные банки – кредитные организации, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации и имеющие право на основании лицензий Банка России осуществлять банковские операции со средствами в иностранной валюте, а также действующие на территории Российской Федерации в соответствии с лицензиями Банка России филиалы кредитных организаций, созданных в соответствии с законодательством иностранных государств, имеющие право осуществлять банковские операции со средствами в иностранной валюте (п. 8 ст. 1 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле»).

В связи с этим необходимо установить правила оплаты иностранными инвесторами участия в уставном (складочном) капитале коммерческой организации с иностранными инвестициями.

В соответствии с Инструкцией о порядке открытия уполномоченными банками банковских счетов нерезидентов в валюте Российской Федерации и проведения операций по этим счетам, утвержденной приказом Банка России от 12 октября 2000 г. № 93–И, при оплате инвестором взносов в уставный (складочный) капитал российских организаций в валюте Российской Федерации используется его специальный рублевый счет типа «К» (конвертируемый счет), существующий или специально открываемый для этой цели. С этого счета инвестор перечисляет средства в виде уставного капитала на накопительный счет учреждаемого им предприятия.

В том случае, если иностранный инвестор предполагает использовать счет типа «К» только для инвестирования в уставный (складочный) капитал коммерческой организации с иностранными инвестициями, в дополнение к заявке об открытии счета согласно пункту 2.3 разд. 2 вышеназванной Инструкции, иностранным юридическим лицам требуется представить следующие документы:

– легализованные в посольстве (консульстве) Российской Федерации за границей (с заверенным переводом на русский язык): копии учредительных документов; выписка (копия выписки) из торгового реестра, для банка – выписка (копия выписки) из банковского или единого реестра либо иной документ, подтверждающий наличие разрешения на занятие банковской деятельностью; другие документы, определяющие юридический статус инвестора в соответствии с законодательством страны его местонахождения;

– нотариально заверенная карточка с образцами подписей лиц, уполномоченных распоряжаться счетом, а также оттиск печати инвестора, если таковая имеется. В случае дополнения количества лиц, уполномоченных распоряжаться счетом, в банк представляется новая карточка с образцами подписей, заверенная нотариально. При замене лиц, уполномоченных распоряжаться счетом, прекращение полномочий лиц, утративших право распоряжения счетом, должно быть документально подтверждено.

Физическое лицо – иностранный инвестор при открытии банковского счета предъявляет в уполномоченный банк паспорт или иной действительный документ, удостоверяющий его личность и признаваемый в Российской Федерации в этом качестве, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации, содержащий въездную визу, выданную соответствующим дипломатическим представительством или консульским учреждением Российской Федерации за пределами ее территории либо органом внутренних дел или МИД России, если иное не предусмотрено международным договором (если международным договором Российской Федерации предусмотрен безвизовый въезд физического лица – нерезидента, прибывающего из иностранного государства на территорию России, въездная виза не требуется).

В течение пяти дней после открытия иностранному инвестору рублевого счета, банк сообщает об открытии счета в налоговый орган по месту постановки на учет инвестора (в налоговый орган по месту осуществления деятельности или нахождения недвижимого имущества, по месту нахождения банка, в котором инвестор открывает рублевый счет).

Необходимо отметить и тот факт, что для иностранных инвесторов, формирующих уставный капитал коммерческой организации, отсутствует необходимость предварительного получения лицензии или разрешения Банка России. Однако устанавливается условие о регистрации инвестиционных операций по формированию капитала организации в главных управлениях Банка России. Лишь после соблюдения этого условия допускается зачисление средств нерезидентов в уставный капитал российских юридических лиц. При этом поступающие в иностранной валюте средства нерезидентов зачисляются в уставный (складочный) капитал соответствующих организаций только в валюте Российской Федерации.

Если вклад иностранного участника был оценен в иностранной валюте, разница между рублевой оценкой задолженности учредителя исчисляется по котируемому Банком России курсу на дату поступления вкладов и на дату подписания учредительных документов.

При формировании уставного капитала имуществом возникает несколько проблем.

Во – первых, в регистрирующий орган необходимо представить: полную информацию о вносимом в виде уставного капитала имуществе; идентификационные характеристики, а также заключение или оценку аудитора о стоимости ввозимого имущества (если его стоимость больше 200 МРОТ).

Во – вторых, реальный ввоз имущества в Российской Федерации предполагает прохождение таможни. Согласно статьям 6, 12, 16 Закона об иностранных инвестициях и статье 37 Закона Российской Федерации «О таможенном тарифе», имущество, ввозимое в качестве вклада в уставный капитал в пределах сроков, установленных учредительными документами, освобождается от взимания таможенной пошлины и не облагается налогами на импорт. Однако это не распространяется на подакцизные товары. При этом в соответствии со статьей 143 Налогового кодекса Российской Федерации (НК РФ) и Инструкцией о порядке применения таможенными органами налога на добавленную стоимость в отношении товаров, ввозимых на территорию Российской Федерации (утв. Государственным таможенным комитетом Российской Федерации – ГТК России), налог на добавленную стоимость при импорте является таможенным платежом.

В соответствии со статьей 16 Закона об иностранных инвестициях льготы по уплате таможенных платежей предоставляются иностранным инвесторам и коммерческим организациям с иностранными инвестициями при осуществлении ими приоритетного инвестиционного проекта в соответствии с российским таможенным законодательством и законодательством о налогах и сборах. Из смысла данной статьи следует, что для получения льгот необходимо, чтобы инвестиционный проект, осуществляемый инвестором, был приоритетным. Это подтверждено письмом ГТК России от 12 августа 1999 г. № 01–15/21733 «О товарах, ввозимых в уставный (складочный) капитал предприятия с иностранными инвестициями». Кроме того, таможенные органы для предоставления льгот иностранным инвесторам требуют, чтобы ввозимое имущество по стоимости и количеству не превышало указанного в учредительных документах размера вклада иностранного инвестора в уставный капитал, а также непосредственно использовалось в тех видах деятельности (производстве товаров и услуг), которые указаны в учредительных документах предприятия с иностранными инвестициями (см. письмо ГТК России от 27 сентября 1997 г. № 01–45/16465 «О порядке предоставления льгот по уплате таможенных платежей при ввозе товаров в качестве вклада в уставный капитал предприятий с иностранными инвестициями»).

Применение указанной льготы может быть признано неправомерным при отсутствии документов, подтверждающих формирование (увеличение) уставного капитала, а также иных документов, необходимых для таможенного контроля, которые таможенные органы вправе затребовать согласно статье 63 Таможенного кодекса Российской Федерации (ТК РФ).

Для предоставления этой льготы нужно предъявить документы, подтверждающие регистрацию юридического лица, передачу имущества иностранным учредителем, сроки формирования уставного капитала. Список таких документов приведен в указанном выше письме ГТК России.

Изменения уставного капитала коммерческой организации с иностранными инвестициями регулируется законодательно лишь по основным параметрам.

Вопросам изменения уставного капитала акционерного общества посвящены статьи 100 и 101 ГК РФ и статьи 18–30 Федерального закона «Об акционерных обществах»; общества с ограниченной ответственностью – статья 90 ГК РФ и статьи 17–20 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». Детальную же проработку применительно к особенностям конкретной коммерческой организации эти вопросы находят в специальном локальном (корпоративном) нормативном акте, обычно так и называемом: Положение о порядке увеличения (уменьшения) уставного капитала.

Согласно статье 48 Федерального закона «Об акционерных обществах» увеличение или уменьшение уставного капитала относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров, но в соответствии с уставом акционерного общества или решением общего собрания это право может иметь и совет директоров. Примерно такая же позиция содержится и в статье 18 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Увеличение уставного капитала как в акционерных обществах, так и в обществах с ограниченной ответственностью допускается только после внесения всеми его участниками своих вкладов (оплаты акционерами своих акций) в полном размере.

Увеличение уставного капитала коммерческой организации с иностранными инвестициями направлено в основном на привлечение дополнительных средств и ликвидацию разрыва между величиной номинального капитала и фактическим имуществом коммерческой организации.

Уменьшение уставного капитала коммерческой организации с иностранными инвестициями позволяет избавиться от его излишков в форме выплаты дивидендов и списать убытки.

Обобщая порядок изменения прав иностранного инвестора на имущество, внесенное им в уставный капитал коммерческой организации с иностранными инвестициями, необходимо учитывать следующие особенности правового характера.

Во – первых, любое изменение размера уставного капитала в обществе с ограниченной ответственностью, а также изменение размеров долей участников общества в связи с продажей долей от одного участника к другому, требует внесения соответствующих изменений в уставные документы и государственной регистрации таких изменений в реестре Федеральной налоговой службы.

Во – вторых, так же как в обществах с ограниченной ответственностью, в акционерных обществах увеличение (уменьшение) уставного капитала требует государственной регистрации. Помимо этого требуется регистрации эмиссии (проспекта эмиссии) акций в Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг (см. Указ Президента Российской Федерации от 1 июля 1996 г. № 1009 «О Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг»). В случае если количество акционеров в ОАО превышает 500 лиц, или размер уставного капитала ОАО или ЗАО превышает 50 тыс. минимальных заработных плат, то как при первичной, так и при каждой последующей эмиссии акций (п. 8.1.1, 8.1.2 Стандартов эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденных постановлением ФКЦБ России от 11 ноября 1998 г. № 47) требуется утверждение проспекта эмиссии в ФКЦБ. Изменение количества акционеров в ЗАО требует регистрации изменений в уставных документах; изменение количества акционеров в ОАО требует внесения изменений в реестр акционеров без государственной регистрации.

Права иностранного инвестора на имущество, внесенное им в уставный капитал коммерческой организации с иностранными инвестициями. Доля иностранного инвестора в уставном капитале коммерческой организации с иностранными инвестициями представляет собой не имущество в натуре, а право требования участника к юридическому лицу, так как сам уставный капитал представляет собой условную величину – сумму номиналов долей всех участников. Хотя он условно и делится на доли участников, но составляющее уставный капитал имущество не является объектом их долевой собственности, а целиком принадлежит коммерческой организации с иностранными инвестициями как юридическому лицу в соответствии с правилами пункта 1 ст. 66 и пункта 3 ст. 213 ГК РФ. Таким образом, вклад в уставный капитал является оплатой доли участника в уставном капитале коммерческой организации с иностранными инвестициями.

В соответствии с российским законодательством лицо (в том числе иностранный инвестор), внося какоелибо имущество в уставный капитал коммерческой организации с иностранными инвестициями коммерческой организации с иностранными инвестициями (оплачивая им акции), тем самым отчуждает это имущество в пользу коммерческой организации с иностранными инвестициями и передает последнему право собственности на такое имущество. Поэтому отчуждение доли (части доли) в уставном капитале представляет собой договор об уступке права (ст. 382–390 ГК РФ), а не о купле – продаже или ином отчуждении вещи. «Продажа доли» (части доли) в действительности является возмездной уступкой права, к которой в соответствии с нормой пункта 4 ст. 454 ГК РФ могут применяться правила о купле – продаже вещей.

Доля предоставляет инвестору права участника коммерческой организации с иностранными инвестициями при условии ее оплаты. Поэтому при частичной оплате доли она может быть отчуждена (а переход прав состояться) лишь в оплаченной части. С другой стороны, гражданское законодательство не устанавливает требований к минимальному размеру доли, что, в свою очередь, открывает возможность отчуждения участником не только всей имеющейся у него доли, но и, по сути, любой ее части.

Распределение прибыли в пользу иностранного учредителя может быть осуществлено как в денежной, так и в натуральной форме. Порядок распределения зависит от организационно – правовой формы предприятия с иностранными инвестициями.

Если коммерческая организация с иностранными инвестициями создана в форме акционерного общества, то акционеры могут приобрести право на получение части имущества коммерческой организации с иностранными инвестициями, оставшегося после расчетов с кредиторами коммерческой организации с иностранными инвестициями, только в случае ликвидации этой коммерческой организации.

Акционерное общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год объявлять о выплате дивидендов по размещенным акциям (п. 1 ст. 42 Закона «Об акционерных обществах»), если иное не установлено вышеуказанным Законом и уставом общества. Акционерное общество обязано выплатить дивиденды, объявленные по каждой категории акций. Дивиденды выплачиваются в денежной форме, а в случаях, предусмотренных уставом общества, – иным имуществом. Дивиденды акционерного общества выплачиваются за счет чистой прибыли текущего года (п. 2 ст. 42 Закона «Об акционерных обществах»). Дивиденды по привилегированным акциям определенных типов могут выплачиваться за счет специальных фондов общества.

Если коммерческой организации с иностранными инвестициями создана в форме общества с ограниченной ответственностью, участники могут приобрести право на получение части имущества коммерческой организации с иностранными инвестициями лишь в двух случаях:

– в случае выхода участника – иностранного инвестора из общества с ограниченной ответственностью, это общество обязано выплатить этому инвестору действительную стоимость его доли или с согласия последнего выдать ему в натуре имущество коммерческой организации с иностранными инвестициями такой же стоимости;

– в случае ликвидации общества с ограниченной ответственностью участники вправе получить часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

Общество с ограниченной ответственностью вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год распределять свою чистую прибыль между участниками общества (п. 1 ст. 29 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Решение об этом принимает общее собрание участников общества. Согласно пункту 2 ст. 28 указанного Закона прибыль распределяется междуучастниками общества пропорционально их долям в уставном капитале, если иное не предусмотрено уставом общества или изменениями к нему, принятыми единогласно участниками общества (п. 2 ст. 28 указанного Закона).

Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в уставном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников (п. 1 ст. 74 ГК РФ).

Вкладчик товарищества на вере имеет право получать часть прибыли товарищества, причитающуюся на его долю в складочном капитале, в порядке, предусмотренном в учредительном договоре (п. 2 ст. 85 ГК РФ).

Доходы иностранным учредителям – физическим лицам начисляются, выплачиваются и учитываются в том же порядке, что и юридическим лицам. Исключение составляют расчеты с работниками организации, входящими в число ее учредителей. Порядок налогообложения средств, распределяемых в пользу иностранных учредителей, зависит от вида выплаты и налогового статуса иностранного инвестора.

Средства, распределяемые в пользу иностранных учредителей хозяйственными обществами и товариществами в виде участия в прибылях, облагаются в России в том же порядке, что и дивиденды, если иное не предусмотрено соглашениями об избежании двойного налогообложения, заключенными между страной постоянного местопребывания иностранного инвестора и Российской Федерацией.

В соответствии со статьей 8 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле» приобретение российским участником долей участия (акций) в российском хозяйственном обществе с оплатой в иностранной валюте будет являться валютной операцией связанной с движением капитала, которая может быть осуществлена только при наличии разрешения (лицензии) Банка России.

Поэтому оплата за акции (доли участия), процентов по паевым и долевым вкладам, оплата дивидендов, а также иных доходов, полученных в результате распределения прибыли (дохода) коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляется в российских рублях с последующей конвертацией рублевой выручки в иностранную валюту через специальный рублевый счет типа «К» (конвертируемый счет). Средства с рублевых счетов типа «К» по распоряжению владельцев (распорядителей) счетов могут быть использованы для покупки иностранной валюты на внутреннем валютном рынке Российской Федерации через уполномоченные банки.

Перевод иностранными инвесторами – владельцами рублевых счетов типа «К» купленной на внутреннем рынке Российской Федерации через уполномоченные банки иностранной валюты осуществляется без ограничений в соответствии с российским валютным законодательством. Следовательно, первым условием вывоза дохода по дивидендам, дохода от продажи акций является открытие нерезидентом рублевого счета типа «К» в российском уполномоченном банке.

Другим условием вывоза капитала является уплата налогов на территории России, как это установлено в статье 11 Закона об иностранных инвестициях: «Иностранный инвестор после уплаты предусмотренных законодательством Российской Федерации налогов и сборов имеет право… на беспрепятственный перевод за пределы Российской Федерации доходов, прибыли и других правомерно полученных денежных сумм в иностранной валюте в связи с ранее осуществленными им инвестициями, в том числе… денежных сумм, полученных иностранным инвестором в связи с… отчуждением имущественных прав» (например, имущественных прав, обеспеченных акциями, паями, долями в уставном капитале).

Если указанные платежи получены в валюте Российской Федерации, они могут реинвестироваться на территории России в соответствии с действующим законодательством.

§ 2. Государственная регистрация коммерческих организаций с иностранными инвестициями

Особенности правового положения коммерческих организаций с иностранными инвестициями установлены положениями федерального закона. Согласно части 2 ст. 20 Федерального закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» юридические лица, являющиеся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, подлежат государственной регистрации в порядке, определяемом статьей 51 ГК РФ и главой III Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц в Российской Федерации».

Однако вопросы, которые возникают при создании юридического лица иностранными гражданами, очень похожи на проблемы, с которыми сталкиваются и российские предприниматели при регистрации компаний.

Организационно – правовые формы коммерческих организаций с иностранными инвестициями (как с долевым участием иностранного капитала, так и со 100 %-ными иностранными инвестициями) могут быть различны. Как было уже сказано, в России никаких ограничений для иностранных инвесторов с точки зрения организационно – правовых форм коммерческих организаций не существует. Компании с иностранным участием могут быть зарегистрированы в любых формах, предусмотренных гражданским законодательством России.

Разработка Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц в Российской Федерации» заняла пять долгих лет. Однако, к большому сожалению, в новом Законе не урегулированы некоторые актуальные вопросы создания юридических лиц, в том числе с участием иностранных инвесторов. Кроме того, принятый Закон содержит слишком много отсылочных норм, согласно которым регламентация соответствующих правоотношений будет производиться на уровне подзаконных актов.

Принципиально новым является то, что данным Законом введен уведомительный порядок регистрации юридических лиц, в том числе с иностранным участием. Теперь для создания юридического лица достаточно направить в адрес регистрирующего органа заявление с приложением необходимых документов. Ранее в соответствии со статьей 20 Закона об иностранных инвестициях юридические лица, являющиеся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, подлежали государственной регистрации в органах юстиции. Причем с момента вступления в силу Закона о государственной регистрации юридических лиц (с 1 июля 2002 года) для указанных организаций сложилась следующая ситуация. Положения Закона фактически рассчитаны на их применение, в том числе при государственной регистрации юридических лиц с иностранными инвестициями при их создании (подп. «г» ст. 12). В то же время Закон содержит положение о том, что специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц может устанавливаться федеральными законами (ст. 10 Закона о государственной регистрации юридических лиц). Из этого следовало, что и после 1 июля 2002 года указанные организации подлежали государственной регистрации в органах юстиции в силу того, что специальные правила содержались в статье 20 Закона об иностранных инвестициях. Однако после изменений, внесенных Федеральным законом от 25 июля 2002 г., названная статья Закона об иностранных инвестициях специальных правил для указанных организаций не содержит.

Следовательно, теперь регистрационным органом становится Федеральная налоговая служба [207]  – правопреемник Министерства по налогам и сборам Российской Федерации, которая не только регистрирует юридических лиц, но и ведет Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) и предоставляет содержащиеся в нем сведения уполномоченным органам исполнительной власти (например, территориальным органам Федерального казначейства, таможенным органам, региональным отделениям Фонда социального страхования, Пенсионному фонду Российской Федерации) в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 г. № 438 «О Едином государственном реестре юридических лиц» (в ред. постановления от 26 февраля 2004 г. № 110).

Процедура государственной регистрации создания коммерческой организации с иностранными инвестициями представляет собой совокупность последовательных действий учредителей и регистрирующего органа, имеющих протяженность во времени.

В соответствии с пунктом 2 ст. 8 Закона о государственной регистрации государственная регистрация коммерческих организаций с иностранными инвестициями осуществляется в общем порядке – по местонахождению указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа. В случае отсутствия такого исполнительного органа – по местонахождению иного органа или лица, имеющих право действовать от имени организации без доверенности. Случаи, когда дела юридического лица ведет не постоянный исполнительный орган, а иные лица, предусмотрены, в частности, статьями 71, 84 (полное товарищество и товарищество на вере), пунктом 3 ст. 62 (ликвидационная комиссия) ГК РФ, статьей 42 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и частью 2 п. 1 ст. 69 Федерального закона «Об акционерных обществах» (передача полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему). Согласно Гражданскому кодексу местонахождение юридического лица не может быть иным, чем место его государственной регистрации, т. е. местонахождение постоянно действующего исполнительного органа или иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. Фактически место государственной регистрации – территориальные границы деятельности регистрирующего органа [208] .

Порядок представления в регистрирующий орган документов отражен в пункте 1 ст. 9 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц в Российской Федерации». Заявитель может представить документы в регистрирующий орган непосредственно или путем направления почтового отправления с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения [209] . Датой представления учредительных документов для регистрации юридического лица является день их получения регистрирующим органом, который фиксируется в так называемом журнале (книге) поступающих документов. В Законе также есть ссылка на иные способы представления документов в регистрирующий орган, которые могут определяться Правительством Российской Федерации, – здесь имеется в виду представление документов в электронном виде [210] в соответствии с законодательством Российской Федерации, а именно пунктом 3 ст. 5 Федерального закона «Об информации, информатизации и защите информации», где предусмотрено, что юридическая сила документа, хранимого, обрабатываемого и передаваемого с помощью автоматизированных информационных и телекоммуникационных систем, может подтверждаться электронной цифровой подписью.

Сама процедура регистрации предприятий с иностранными инвестициями аналогична регистрации предприятий без иностранных инвестиций, однако имеет ряд особенностей, связанных с расширенным перечнем требуемых документов.

В статье 12 Закона о государственной регистрации содержится общий перечень документов, которые заявитель обязан представлять при регистрации создаваемого юридического лица: заявление; решение о создании; учредительные документы; документ об уплате государственной пошлины. Однако весь перечень документов, необходимых для регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями содержится в части 2 ст. 20 Закона об иностранных инвестициях.

Заявление о государственной регистрации юридического лица – официальное обращение заявителя в регистрирующий орган при создании организации путем учреждения. Для данного заявления установлена форма № Р11001, утвержденная постановлением Правительства № 439 в редакции постановления Правительства от 26 февраля 2004 г. № 110. В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно – правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны, что при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно – правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов) на момент государственной регистрации.

Поскольку в регистрирующий орган представляются документы, имеющие юридическое значение, важно удостовериться в том, что заявление подписано именно тем лицом, от которого оно исходит. Поэтому Закон о государственной регистрации устанавливает, что подпись заявителя на указанном заявлении должна быть нотариально удостоверена. В зависимости от видов осуществляемых регистрационных действий и организационно – правовой формы регистрируемой коммерческой организации уполномоченными лицами могут являться следующие физические лица:

– руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица (управляющий) – данный заявитель может действовать в случаях государственной регистрации юридического лица при его реорганизации, а также при внесении изменений в их учредительные документы и внесении изменений в сведения об организации в ЕГРЮЛ;

– учредители юридического лица – физические лица, а также руководитель юридического лица, являющийся учредителем при создании организации путем учреждения, а также учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, при сообщении в уполномоченный регистрирующий орган о своем решении для внесения в единый ЕГРЮЛ сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации (п. 1 ст. 62 ГК РФ);

– конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) при ликвидации юридического лица (при этом в случае введения конкурсного управления, заявление о государственной регистрации ликвидации изза несостоятельности (банкротства) должника в регистрирующий орган не подается);

– иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, или актом специально уполномоченного на то государственного органа, или актом органа местного самоуправления (при принудительной реорганизации юридического лица в форме выделения или разделения это – внешний управляющий, для полного товарищества и товарищества на вере – члены товарищества, для унитарных предприятий – акт специального государственного органа или органа местного самоуправления).

Заявитель удостоверяет своей подписью заявление, представляемое в регистрирующий орган, и указывает свои паспортные данные и идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии). Регистрирующий орган не вправе требовать представление других документов кроме документов, установленных Законом об иностранных инвестициях и Законом о государственной регистрации юридических лиц.

Государственной регистрации подлежат также изменения и дополнения, вносимые в учредительные документы уже зарегистрированных предприятий с иностранными инвестициями и филиалов, сведения об их ликвидации.

Легализация документов не требуется в том случае, если иностранный инвестор представляет требующие легализации документы, заверенные апостилем, проставленным компетентным органом государства, в котором данный документ совершен в соответствии с Гаагской конвенцией, отменяющей требование легализации официальных иностранных документов.

Требования, предъявляемые к учредительным документам юридического лица, установлены Гражданским кодексом и законами, регулирующими деятельность юридических лиц соответствующего вида. Согласно статье 52 ГК РФ юридическое лицо действует на основании устава (для ООО, создаваемых одним учредителем, АО, для унитарных предприятий и производственных кооперативов), либо учредительного договора и устава (для ООО и ОДО), либо только учредительного договора (для полных и коммандитных товариществ).

Применительно к уставам конкретных коммерческих юридических лиц требуется содержание дополнительных условий деятельности организации. Например, устав производственного кооператива содержит сведения о характере и порядке трудового участия его членов в деятельности кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по личному трудовому участию; устав унитарного предприятия должен содержать перечень фондов, создаваемых унитарным предприятием, размеры, порядок формирования и испльзования этих фондов, цели деятельности, для которых создается предприятие, и иные условия [211] .

Учредительный договор определяет правовое положение хозяйственного товарищества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, с одной стороны, а с другой – содержит в себе черты договора о совместной деятельности по созданию юридического лица. Учредительные документы представляются в регистрирующий орган в виде подлинников, содержащих оригинальные подписи учредителей, либо в виде засвидетельствованных в нотариальном порядке копий.

В отношении юридических лиц с иностранными инвестициями, создающихся в форме акционерного общества, действует следующий принцип – не менее 50 % акций, размещенных при учреждении акционерного общества (уставный капитал), должны быть оплачены в течение трех месяцев с момента государственной регистрации.

Контроль за внесением оставшейся части осуществляется налоговыми органами. Требования законодательства к минимальному размеру уставного капитала предприятий с иностранными инвестициями те же, что и для предприятий без иностранных инвестиций. Уставный капитал (фонд) предприятия с иностранными инвестициями действующее законодательство устанавливает в сумме:

равной 1000–кратному размеру МРОТ в месяц для открытого акционерного общества;

равной 100–кратному размеру МРОТ в месяц для общества с ограниченной ответственностью и закрытого акционерного общества, установленному российским законодательством на дату представления учредительных документов для регистрации.

В случаях, установленных Законом о государственной регистрации, за государственную регистрацию уплачивается государственная пошлина – установленный Законом Российской Федерации от 9 декабря 1991 г. «О государственной пошлине» обязательный и действующий на всей территории России платеж, взимаемый за совершение юридически значимых действий либо выдачу документов уполномоченными на то органами или должностными лицами. Государственная пошлина может быть уплачена в наличном и безналичном порядке. При наличном порядке документом об уплате государственной пошлины является квитанция об оплате указанной суммы по установленным реквизитам в счет федерального бюджета, оплачиваемая физическим лицом через отделения Сбербанка России. При безналичном порядке перечисления госпошлины в федеральный бюджет факт ее оплаты свидетельствуется платежным поручением с отметкой банка о списании средств со счета, где плательщиком является само юридическое лицо, либо его учредитель – юридическое лицо. Кроме того, устанавливается сбор за использование иностранных алфавитов, применяемых для обозначения наименования юридического лица, а также выпускаемых товаров на иностранном языке; иностранный алфавит в названиях юридического лица [212] . Сообщение о регистрации (ликвидации) предприятия с иностранными инвестициями публикуется в печати.

Доказательством принятия документов регистрирующим органом является расписка в получении документов, которую он обязан выдать в соответствии с нормой пункта 3 ст. 9 Закона о государственной регистрации юридических лиц.

Получив документы, необходимые для регистрации, уполномоченный регистрирующий орган принимает решение о государственной регистрации коммерческого юридического лица, которое является основанием для внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ (ст. 11 Закона о государственной регистрации). Не позднее третьего дня после поступления документов в регистрирующий орган подготавливается проект решения, затем принимается само решение о регистрации и сведения о принятом решении заносятся в книгу учета. Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в ЕГРЮЛ, и в течение одного рабочего после внесения данной записи регистрирующий орган выдает (или направляет по почте) заявителю документ, подтверждающий факт осуществления регистрации. Согласно п. 5 постановления Правительства № 439 документами, подтверждающими факт внесения записи в ЕГРЮЛ, являются Свидетельство о государственной регистрации юридического лица по форме № Р51001, Свидетельство о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц по форме № Р50003 и Свидетельство о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц о юридическом лице, зарегистрированном до 1 июля 2002 года, по форме № Р57001.

Согласно пункту 5 Правил ведения ЕГРЮЛ одновременно с документом, подтверждающим внесение записи в ЕГРЮЛ, выдается документ о постановке на налоговый учет [213] . Налоговый орган по месту нахождения коммерческого юридического лица обязан осуществить постановку на учет юридического лица с присвоением идентификационного номера налогоплательщика (ИНН) и кода причины постановки на учет (КПП), внести сведения в Единый государственный реестр налогоплательщиков (ЕГРН) не позднее пяти рабочих дней со дня представления документов для государственной регистрации и выдать (направить по почте) заявителю «Свидетельство о постановке на учет юридического лица в налоговом органе по месту нахождения на территории Российской Федерации» (по форме № 09–1–2, утвержденной данным приказом) одновременно со Свидетельством о государственной регистрации юридического лица.

Таким образом, с момента регистрации коммерческая организация является полноправным хозяйствующим субъектом, который имеет права и несет обязанности в соответствии с законодательством Российской Федерации.

На введение новой уведомительной системы регистрации указывает и статья 23 Закона о государственной регистрации юридических лиц, посвященная отказу в регистрации.

Правовыми последствиями нарушения порядка государственной регистрации для заявителя либо юридического лица является, во – первых, отказ регистрирующего органа произвести государственную регистрацию юридического лица по основаниям, предусмотренным статьей 23 Закона о государственной регистрации юридических лиц; во – вторых – ответственность по российскому законодательству (ст. 25 этого Закона). Но неблагоприятные последствия за нарушение и несоблюдение порядка государственной регистрации наступают не только для уполномоченных лиц юридического лица или самой организации, а также для регистрирующих органов и их должностных лиц – они несут установленную законами ответственность и возмещают причиненный юридическому лицу ущерб (ст. 24 Закона).

Отказом в государственной регистрации следует считать юридический акт регистрирующего органа, в силу которого юридические факты не возникают, не изменяются и не прекращаются. Новая редакция статьи 51 ГК РФ определяет, что отказ в государственной регистрации юридических лиц возможен лишь в случаях, установленных законом. Закон о государственной регистрации юридических лиц устанавливает три обстоятельства отказа в государственной регистрации:

– непредставление определенных Законом документов, необходимых для государственной регистрации;

– представление документов в ненадлежащий регистрирующий орган;

– нарушение положений пункта 2 ст. 20 Закона о государственной регистрации, где содержится прямой запрет производить государственную регистрацию изменений, вносимых в учредительные документы ликвидируемого юридического лица, государственная регистрация юридических лиц, учредителем которых выступает ликвидируемое юридическое лицо, или государственная регистрация юридических лиц, которые возникают в результате его реорганизации (ст. 23 Закона).

Однако данный перечень оснований для отказа в регистрации применительно к коммерческой организации с иностранными инвестициями дополняется статьей 20 Закона об иностранных инвестициях: «Коммерческой организации с иностранными инвестициями может быть отказано в государственной регистрации в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Отказ в государственной регистрации может быть обжалован иностранным инвестором в судебном порядке».

Решения об отказе в случаях, предусмотренных подпунктами «а» – «в» п. 1 ст. 23 Закона о государственной регистрации юридических лиц, выдаются с указанием точного основания отказа и ссылкой на соответствующую статью этого Закона. Решение об отказе выдается заявителю в течение пяти дней со дня подачи необходимых документов лично или направляется по почте с уведомлением о вручении. Решение об отказе в государственной регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями юридического лица или уклонение от такой регистрации могут быть обжалованы в суд. К специальной подведомственности дел арбитражным судам пункт 3 ст. 33 АПК РФ относит споры об отказе в государственной регистрации, уклонении от государственной регистрации юридических лиц. В данном случае в судебном порядке будет проверяться обоснованность действий регистрирующего органа. Ненормативный акт государственного органа, в данном случае регистрирующего органа, признается недействительным, если он не соответствует закону или иным правовым актам и нарушает гражданские права и охраняемые законом интересы граждан или юридических лиц (ст. 13 ГК РФ).

Законом о государственной регистрации юридических лиц предусмотрена ответственность должностных лиц регистрирующих органов и юридических лиц, заявителей. Статьей 24 Закон устанавливает ответственность регистрирующего органа за нарушение порядка государственной регистрации юридического лица. Данные нарушения могут выразиться: 1) в необоснованном отказе в государственной регистрации; 2) уклонении от государственной регистрации в установленные сроки; 3) ином нарушении порядка государственной регистрации, 4) отказе в представлении или несвоевременном представлении сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ.

Поскольку регистрирующий орган является федеральным органом исполнительной власти, за ущерб, причиненный своими неправомерными действиями (бездействием), он несет:

– гражданско – правовую ответственность в соответствии со статьями 15, 16, 1064, 1069 ГК РФ;