Инвестиционное право. Учебник Гущин Василий

Акционерный инвестиционный фонд – открытое акционерное общество, исключительным предметом деятельности которого является инвестирование имущества в ценные бумаги и иные объекты, предусмотренные Федеральным законом «Об инвестиционных фондах», и фирменное наименование которого содержит слова «акционерный инвестиционный фонд» или «инвестиционный фонд».

Иные юридические лица не вправе использовать в своих наименованиях слова «акционерный инвестиционный фонд» или «инвестиционный фонд» в любых сочетаниях, за исключением случаев, предусмотренных Законом об инвестиционных фондах. Слова «инвестиционный фонд» в своем фирменном наименовании вправе использовать, в частности, специализированные депозитарии паевого инвестиционного фонда (ПИФа), а также саморегулируемые организации управляющих компаний ПИФов.

Таким образом, складывается ситуация, при которой учредитель управления один – акционерное общество, которое, в свою очередь, является собственником инвестиционного фонда, однако изначально в фонде аккумулируются средства множества инвесторов, онито и становятся акционерами. Все вместе, участвуя в общем собрании и совете директоров, они определяют волю учредителя управления (общества), в том числе в вопросах, касающихся доверительного управления фондом. Исходя из этого, можно утверждать, что управление АИФами является индивидуальным по форме, но коллективным по существу.

Согласно законодательству АИФ является юридическим лицом. Этим характеризуется его правовой статус. Учреждение организации влечет за собой целый ряд юридически значимых последствий: регистрация и постановка на учет в уполномоченных на то органах государственной власти, получение разрешения (лицензии) на осуществление определенных видов деятельности, сама деятельность, отвечающая требованиям закона и учредительных документов, и др.

Акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников (акционеров) по отношению к обществу.

Существует две формы акционерных обществ (АО) – открытая и закрытая, которая должна быть отражена в их учредительных документах и фирменном наименовании. Для функционирования АИФа обязательна форма открытого акционерного общества (ст. 2 Закона «Об акционерных обществах), следовательно, и рассматривать необходимо именно ее.

Открытое акционерное общество (ОАО) вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу.

Акционеры не отвечают по обязательствам АО и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Не полностью оплатившие акции акционеры несут солидарную ответственность по обязательствам АО в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций. Акционеры вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и АО.

Положения Закона «Об акционерных обществах» распространяются на АО с одним акционером постольку, поскольку названным Законом не предусмотрено иное и это не противоречит существу соответствующих отношений.

Акционерное общество является юридическим лицом и имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Общество считается созданным как юридическое лицо с момента его государственной регистрации в установленном федеральными законами порядке, создается без ограничения срока, если иное не установлено его уставом.

Акционерное общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, но не отвечает по обязательствам своих акционеров.

Если несостоятельность (банкротство) акционерного общества вызвана действиями (бездействием) его акционеров или других лиц, которые имеют право давать обязательные для АО указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, то на указанных акционеров или других лиц в случае недостаточности имущества АО может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам. Несостоятельность (банкротство) АО считается вызванной действиями (бездействием) его акционеров или других лиц, которые имеют право давать обязательные для АО указания либо иным образом имеют возможность определять его действия только в случае, если они использовали указанные право и (или) возможность в целях совершения АО действия, заведомо зная, что вследствие этого наступит его несостоятельность (банкротство).

В соответствии с пунктом 1 ст. 69 Закона «Об акционерных обществах» руководство текущей деятельностью АО осуществляется его единоличным исполнительным органом (директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным органом и коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией). Исполнительные органы подотчетны совету директоров (наблюдательному совету) АО и общему собранию акционеров.

Законом не ограничено число учредителей АИФа. Однако имеются определенные требования к качественному составу. Не могут выступать учредителями ОАО государственные органы и органы местного самоуправления, если иное не установлено федеральными законами.

Учредителями АИФа могут быть как физические, так и юридические лица. Собрание учредителей (если таковых более одного) принимает решение об учреждении ОАО. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично. Это решение согласно статье 9 Закона «Об акционерных обществах», должно оформляться документально и отражать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения его устава, проектов договоров с депозитарием и управляющим, назначение должностного лица, уполномоченного заключать эти договоры и выборов Совета директоров. Устав разрабатывается на основе Примерного устава АИФа и представляет собой свод положений и норм, обязательных для исполнения всеми органами и акционерами.

Акционерами АИФа, заключившими с ними соответствующие договоры, не могут являться следующие категории лиц, которые точно определены законом.

1. Специализированный депозитарий. Это юридическое лицо, которое производит хранение и учет имущества акционерного инвестиционного фонда, параллельно контролируя процесс распоряжения управляющей компанией имуществом этого акционерного фонда.

Термин «депозитарий» имеет латинские корни и обозначает лицо, которому передано на хранение какоелибо имущество [220] .

Согласно Закону об инвестиционных фондах специализированным депозитарием акционерного инвестиционного фонда и паевого инвестиционного фонда могут быть только акционерное общество, общество с ограниченной (дополнительной) ответственностью, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации и имеющие соответствующую лицензию и лицензию на осуществление депозитарной деятельности на рынке ценных бумаг.

Специализированный депозитарий может использовать в своем фирменном наименовании слова «инвестиционный фонд», «акционерный инвестиционный фонд» или «паевой инвестиционный фонд» в сочетании со словами «специализированный депозитарий» или «депозитарий» (ст. 44 Закона об инвестиционных фондах).

В свою очередь, Закон «О рынке ценных бумаг» содержит понятие депозитарной деятельности, под которой признается «оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и (или) учету и переходу прав на ценные бумаги» (ст. 7). Данное понятие содержится также и в иных актах, в частности в Положении о депозитарной деятельности в Российской Федерации, утвержденном постановлением ФКЦБ России от 16 октября 1997 г. № 36.

В качестве депозитария чаще всего выступали банки и другие кредитные организации. Но банковский кризис 1998 года внес свои коррективы в регулирование депозитарной деятельности. В связи с этим следует упомянть распоряжение ФКЦБ России от 5 августа 1998 г. № 722–р о деятельности паевых инвестиционных фондов в условиях системного кризиса. Названный документ содержал ряд рекомендаций, направленных на снижение риска потерь ПИФов, тесно сотрудничающих с коммерческими банками. В контексте рассматриваемого вопроса представляется пункт 1.1 Распоряжения, в котором управляющим ПИФами предлагалось «не предусматривать в договоре со специализированным депозитарием, являющимся банком, выполнения им функции по ведению реестра владельцев инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда». Это означает, что на практике предпочтительно разделять депозитарную и регистрационную деятельность.

Российское законодательство об инвестиционных фондах считает наличие договора со специализированным депозитарием обязательным условием существования инвестиционных фондов. «Имущество, принадлежащее акционерному инвестиционному фонду, и имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, должны учитываться в специализированном депозитарии» (п. 1 ст. 42). Хотя не совсем понятно, откуда вытекает данное требование относительно АИФов, ибо прямого указания на наличие депозитария нет ни в Законе «Об акционерных обществах», ни в главе 2 «Акционерный инвестиционный фонд» Закона об инвестиционных фондах.

Законом об инвестиционных фондах предусмотрено, что имущество, принадлежащее АИФу, и имущество, составляющее ПИФ, должны храниться в специализированном депозитарии. Учет и хранение могут осуществляться соответственно только одним специализированным депозитарием, который не вправе пользоваться и распоряжаться данным имуществом.

Права на ценные бумаги, принадлежащие АИФу, либо права на ценные бумаги, составляющие имущество ПИФа, должны учитываться на счете депо в специализированном депозитарии, за исключением прав на государственные ценные бумаги.

Специализированный депозитарий вправе привлекать к исполнению своих обязанностей по хранению и (или) учету прав на эти ценные бумаги другой депозитарий, если это предусмотрено соответственно договором с АИФом. Специализированный депозитарий отвечает за действия определенного им депозитария как за свое собственные. АИФ и управляющая компания ПИФа несут ответственность за действия определенного ими депозитария в случае, если привлечение депозитария производилось по их письменному указанию. Более подробно о правах и обязанностях специальных депозитариев будет рассмотрено ниже.

2. Регистратор осуществляет учет владельцев акций и сделок с ценными бумагами, эмитентом которых является фонд.

Ведение реестра владельцев инвестиционных паев, а параллельно и его хранение, вправе осуществлять только юридическое лицо, имеющее лицензию на осуществление деятельности по ведению реестра именных ценных бумаг, или специализированный депозитарий этого ПИФа. Регистратор несет субсидиарную ответственность с управляющей компанией этого фонда перед инвесторами (и личную ответственность перед управляющей компанией) фонда за неисполнение и ненадлежащее исполнение обязанностей по ведению указанного реестра, предусмотренных Законом об инвестиционных фондах, правилами доверительного управления ПИФом и договором с управляющей компанией (ст. 48 Закона).

Реестр составляется реестродержателем (регистратором) на основе документов, полученных от эмитента. К ним относятся документы об объявленных к выпуску и выпущенных в обращение ценных бумагах, об изменениях, внесенных в учредительные документы эмитента. Утрата названных данных не влечет прекращение договора с возмещением убытков, а обязывает реестродержателя обеспечить их восстановление в десятидневный срок с момента утраты

Рассматривая вопрос о регистраторе инвестиционных фондов, надо отметить то, что ведение реестра в АИФе регулируется Законом «Об акционерных обществах» (ст. 44–46), а в ПИФе – Законом об инвестиционных фондах (ст. 47, 48).

3. Оценщик определяет стоимость имущества акционерного инвестиционного общества.

Оценка недвижимого имущества, прав на недвижимое имущество, иного предусмотренного нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг имущества, принадлежащего акционерным фондам, осуществляется оценщиком, имеющим соответствующую лицензию, при его приобретении и отчуждении, а также не реже одного раза в год, если не установлена периодичность.

Оценщиками АИФа не могут быть аффилированные лица АИФа, управляющей компании и специализированного депозитария и аудитора.

4. Аудитор – юридическое лицо, которое действует на основании лицензии. Занимается проверкой бухгалтерского учета и составлением отчетности в отношении имущества, принадлежащего АИФу, а также имущества, составляющего сам фонд и операции с этим имуществом, расчет стоимости, размещения и цены выкупа акции, соблюдение требований, предъявляемых к порядку хранения имущества, принадлежащего АИФу, и документов, составляющих права на имущества.

Акционерный инвестиционный фонд и управляющая компания ПИФа обязаны заключить договоры с аудиторами о проведении ежегодных аудиторских проверок.

Аудитором не вправе быть аффилированное лицо АИФа, управляющей компании, специализированного депозитария, лица, осуществляющего ведение реестра владельцев инвестиционных паев, оценщика.

Заключение аудитора по результатам ежегодной аудиторской проверки является обязательным приложением к отчетности АИФа.

Имущество АИФа подразделяется на имущество, предназначенное:

– для инвестирования (инвестиционные резервы АИФа),

– для обеспечения деятельности его органов управления и иных органов АИФа, в соотношении, определенном уставом АИФа.

Инвестиционные резервы АИФ (активы АИФ) должны быть переданы в доверительное управление управляющей компании.

В случае заключения с управляющей компанией договора о передаче ей полномочий единоличного исполнительного органа АИФа, управляющая компания приобретает права и обязанности по управлению активами АИФа на основании указанного договора.

В состав активов АИФа могут входить денежные средства, в том числе в иностранной валюте, а также соответствующие требованиям, установленным нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг:

– государственные ценные бумаги субъектов Российской Федерации;

– муниципальные ценные бумаги;

– акции и облигации российских открытых акционерных обществ;

– ценные бумаги иностранных государств и иностранных коммерческих организаций;

– иные ценные бумаги, предусмотренные нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

В состав активов АИФов может входить и иное имущество, к примеру недвижимое имущество и имущественные права на недвижимое имущество.

Требования к составу активов АИФа определяются в его инвестиционной декларации.

Требования к структуре активов АИФов устанавливаются нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Однако Федеральная служба по финансовым рынкам может устанавливать и более высокие требования, в том числе к структуре финансовых активов.

Стоимость чистых активов АИФов и их оценка определяются в порядке и сроки, предусмотренные нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Порядок эмиссии и размещение акций

Эмиссия ценных бумаг – установленная Федеральным законом последовательность действий эмитента по размещению эмиссионных ценных бумаг.

Закон предусматривает следующие эмиссионные ценные бумаги:

– именные эмиссионные ценные бумаги;

– эмиссионные ценные бумаги на предъявителя;

– эмиссионные ценные бумаги с обязательным централизованным хранением.

Нас интересует первый вид ценных бумаг, так как закон запрещает акционерным инвестиционным фондам выпуск других видов ценных бумаг, кроме простых именных акций.

Именные эмиссионные ценные бумаги представляют собой ценные бумаги, информация о владельцах которых должна содержаться в реестре владельцев ценных бумаг. Переход прав на такие ценные бумаги и осуществление закрепленных ими прав требуют обязательной идентификации владельца. Они могут выпускаться только в бездокументарной форме, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. Бездокументарная форма ценных бумаг означает, что их владелец устанавливается на основании записи в реестре владельцев ценных бумаг или на основании записи по счету депо (в случае их депонирования у депозитария).

В настоящее время акция является, пожалуй, самой распространенной эмиссионной ценной бумагой. Она закрепляет права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Акция является именной ценной бумагой.

Акционерная форма подразумевает разделение уставного капитала на определенное количество акций. Выпуски акций подлежат обязательной государственной регистрации. АИФ, выпускающий (эмитирующий) акции, является эмитентом. Эмитент несет от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими.

Акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества. При этом не менее 50 % акций, распределенных при учреждении общества, должны быть оплачены в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества.

Акции размещаются на основании решения об учреждении общества. В случае, если общество учреждено двумя и более лицами, акции распределяются в соответствии с договором о его создании. Акции, распределяемые среди учредителей общества при его учреждении, могут быть оплачены деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку. Форма оплаты акций общества при его учреждении определяется договором о создании общества.

Размещение акций происходит при учреждении акционерного общества, а также при увеличении уставного капитала общества. Эмиссия в этих двух случаях несколько различается.

При учреждении акционерного общества размещение акций среди акционеров осуществляется до госрегистрации выпуска. Уже на первом собрании известно, кто будет акционером и сколько акций причитается каждому. Поэтому процедура первой эмиссии как бы сокращена – здесь отчет об итогах выпуска оформляется параллельно с решением о выпуске и представляется одновременно на регистрацию. И с момента получения уведомления ФСФР России о регистрации процедура считается завершенной. Таким образом, при учреждении акционерного общества происходит всего одна регистрация.

Если акции выпускает уже действующее акционерное общество, оно должно пройти все стадии регистрации полностью, т. е. зарегистрировать и выпуск акций, и отчет об итогах выпуска. Таким образом, в данном случае происходит две регистрации. Процесс выпуска акций в обращение регламентируется строгими правилами.

Также необходимо отметить, что правовая регламентация эмиссии акций акционерами общества долгое время была разрозненной и осуществлялась несколькими ведомствами на основании довольно обширного перечня нормативных документов. В 1996 году Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг была проведена унификация требований к порядку выпуска акций и других ценных бумаг. Постановлением от 17 сентября 1996 г. № 19 Комиссия утвердила Стандарты эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, разработанные в развитие положений Закона «О рынке ценных бумаг». Именно эти нормативные акты упорядочили последовательность действий по размещению эмиссионных ценных бумаг акционерными обществами (в их числе инвестиционными фондами).

Процедура эмиссии ценных бумаг представляет собой установленную законом последовательность действий эмитента по размещению эмиссионных ценных бумаг, т. е. их отчуждение первым владельцам путем заключения гражданско – правовых сделок и включает (см. главу 5 Закона «О рынке ценных бумаг») ряд последовательных этапов:

– принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг;

– утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг;

– государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг;

– размещение эмиссионных ценных бумаг;

– государственная регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.

Рассмотрим подробнее процедуру эмиссии ценных бумаг акционерного инвестиционного фонда.

Учредители приняли решение о создании общества. На первом собрании они должны утвердить размер уставного капитала, определиться с количеством и номинальной стоимостью акций, а также утвердить денежную оценку имущества, вносимого в оплату акций, если они оплачиваются не деньгами. Кроме того, сразу же надо решить, сколько акций будет принадлежать каждому из акционеров. Решения по всем этим вопросам фиксируются в протоколе первого собрания.

При учреждении акционерного общества акции размещаются среди учредителей (закрепляются за ними) еще до регистрации выпуска, в момент государственной регистрации самого юридического лица. Поэтому документы на регистрацию в ФСФР подаются уже после распределения акций.

Согласно пункту 2 ст. 33 Закона «Об акционерных обществах» размещение обществом акций и иных эмиссионных ценных бумаг осуществляется по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не предусмотрено уставом общества, либо по решению общего собрания учредителей при создании общества.

На основании принятого решения о размещении ценных бумаг готовится соответствующее решение о выпуске ценных бумаг, которое представляет собой документ, содержащий данные, определяющие объем прав, закрепленных ценной бумагой, но только при бездокументарной форме эмиссии ценных бумаг.

Решение о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг содержит в себе сведения об эмитенте, о ценных бумагах (вид, категория, количество), условия их размещения и права, которые они предоставляют их владельцам, даты принятия соответствующих решений, иные сведения, предусмотренные законом. Перечень сведений, содержащихся в решении, может быть расширен только федеральными законами о ценных бумагах.

В хозяйственных обществах (акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью) решение о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг подлежит утверждению советом директоров (наблюдательным советом) или органом, осуществляющим в соответствии с законом его функции.

После государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг эмитент уже не вправе изменить решение о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг в части объема прав по эмиссионной ценной бумаге, установленных этим решением. Решение о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг составляется в трех экземплярах (для регистрирующего органа, эмитента и регистратора или депозитария).

При наличии в текстах экземпляров решения расхождений преимущественную силу имеет текст документа, хранящегося в регистрирующем органе. На каждом экземпляре решения делается отметка о государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг с указанием государственного регистрационного номера.

Закон предусматривает обязанность эмитента и (или) регистратора предоставить заинтересованному лицу копию решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг.

Государственная регистрация выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг осуществляется федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Распоряжением ФКЦБ России от 1 апреля 2003 г. № 03–606/р было установлено, что такая государственная регистрация осуществляется ФКЦБ и ее региональными отделениями в соответствии с порядком разграничения полномочий, утвержденным ФКЦБ.

Государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг осуществляется на основании заявления эмитента, в котором он своей подписью подтверждает достоверность данных содержащихся в документах и к которому прилагаются необходимые документы.

В случае размещения эмиссионных ценных бумаг среди круга лиц, число которых превышает 500, государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг сопровождается регистрацией их проспекта.

Далее изложим общие требования к содержанию проспекта ценных бумаг.

Во – первых, проспект ценных бумаг, в частности, должен содержать сведения об органах управления эмитента, о его банковских счетах, о порядке и условиях размещения эмиссионных ценных бумаг, о финансово – экономическом состоянии эмитента и его финансово – хозяйственной деятельности, об участниках (акционерах) эмитента, а также бухгалтерскую отчетность эмитента и иную финансовую информацию.

Если иное не установлено федеральным законом, информация, содержащаяся в проспекте ценных бумаг, указывается на дату его утверждения уполномоченным органом управления эмитента.

Во – вторых, проспект ценных бумаг утверждается советом директоров (наблюдательным советом) или лицом, осуществляющим функции исполнительного органа эмитента, если иное не установлено федеральными законами.

Регистрирующий орган вправе осуществлять проверку достоверности сведений, содержащихся в проспекте ценных бумаг и иных документах, представленных для государственной регистрации.

В случае нарушения правил государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг регистрирующим органом в соответствии с законом может быть принято решение об отказе по следующим основаниям:

– нарушение эмитентом требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, в том числе наличие в представленных документах сведений, позволяющих сделать вывод о противоречии условий эмиссии и обращения ценных бумаг законодательству Российской Федерации и несоответствии условий выпуска ценных бумаг законодательству Российской Федерации о ценных бумагах;

– несоответствие документов, представленных для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг или регистрации проспекта ценных бумаг, и состава содержащихся в них сведений требованиям Закона «О рынке ценных бумаг», вышеуказанных Стандартов и иных нормативных правовых актов федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг;

– непредставление в течение 30 дней на основании запроса или уведомления регистрирующего органа о необходимости устранения нарушений всех документов, необходимых для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг или регистрации проспекта ценных бумаг, либо исправленных и (или) дополненных документов;

– несоответствие финансового консультанта на рынке ценных бумаг, подписавшего проспект ценных бумаг, установленным требованиям;

– внесение в проспект ценных бумаг или решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг (иные документы, являющиеся основанием для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг) ложных сведений либо сведений, не соответствующих действительности (недостоверных сведений).

Не может быть осуществлена государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) акций:

– до полной оплаты уставного капитала акционерного общества – эмитента (за исключением выпуска (выпусков) акций, размещенных при его учреждении);

– до государственной регистрации отчетов об итогах всех зарегистрированных ранее выпусков (дополнительных выпусков) акций (кроме акций, размещение которых было завершено до вступления в силу настоящего закона) и до внесения соответствующих изменений в устав акционерного общества – эмитента;

– до государственной регистрации в уставе акционерного общества – эмитента положений о номинальной стоимости и количестве объявленных акций соответствующих категорий (типов), а также о закрепляемых ими правах (в случае размещения дополнительных акций);

– если увеличение уставного капитала акционерного общества – эмитента осуществляется для покрытия понесенных им убытков.

Не может быть одновременно осуществлена государственная регистрация двух и более выпусков (дополнительных выпусков) обыкновенных акций, за исключением случаев одновременной государственной регистрации двух или более дополнительных выпусков обыкновенных акций одного типа, размещаемых при реорганизации акционерных обществ в форме присоединения.

Решение об отказе в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг может быть обжаловано в судебном порядке.

Размещение акционерным обществом части дополнительных акций до государственной регистрации их выпуска является основанием для признания сделок по размещению этих акций ничтожными, но не может служить основанием для отказа в регистрации данного выпуска акций для последующего размещения их в установленном законом порядке.

Действия, нарушающие процедуру эмиссии, предусмотренную законом, называются недобросовестной эмиссией.

Недобросовестная эмиссия является основанием для:

– отказа в государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг;

– признания выпуска эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся;

– приостановления эмиссии эмиссионных ценных бумаг.

Эмиссия может быть приостановлена регистрирующим органом до устранения выявленных нарушений процедуры эмиссии в пределах срока размещения ценных бумаг. Возобновление эмиссии осуществляется по специальному решению регистрирующего органа.

Законом определены последствия признания выпуска эмиссионных ценных бумаг недействительным. В этом случае все ценные бумаги данного выпуска подлежат возврату эмитенту, а средства, полученные эмитентом от размещения выпуска ценных бумаг, признанного недействительным, должны быть возвращены владельцам.

Выпуск акций может быть признан судом недействительным в случае обнаружения в документах, на основании которых он зарегистрирован, недостоверной информации

Если в обращение будут выпущены ценные бумаги в количестве, превышающем указанное в проспекте ценных бумаг, эмитент обязан обеспечить выкуп и погашение ценных бумаг, выпущенных в обращение сверх количества, объявленного к выпуску. Указанные ценные бумаги эмитент обязан выкупить и погасить в течение двух месяцев.

Размещение эмиссионных ценных бумаг представляет собой их отчуждение эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско – правовых сделок, закрепляя их внесением приходных записей по лицевым счетам или по счетам депо первых владельцев.

Размещение акционерным обществом акций и иных эмиссионных ценных бумаг регламентировано нормами статей главы IV Закона «Об акционерных обществах». Закон устанавливает, что эмиссионные ценные бумаги, выпуск которых не прошел государственную регистрацию, не подлежат размещению. Поэтому эмитент имеет право начинать размещение эмиссионных ценных бумаг только после государственной регистрации их выпуска.

Из этого правила в Законе предусмотрено исключение, согласно которому размещение эмиссионных ценных бумаг осуществляется до государственной регистрации их выпуска при учреждении акционерного общества.

Количество размещаемых эмиссионных ценных бумаг не должно превышать количества, указанного в решении о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг, но может быть меньше. Фактическое количество размещенных ценных бумаг указывается в отчете об итогах выпуска, представляемом на регистрацию. Если количество неразмещенных ценных бумаг превысит установленную федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг долю, то эмиссия будет считаться несостоявшейся.

Срок для завершения размещения выпускаемых эмиссионных ценных бумаг теперь строго определен законом. Он составляет один год с даты государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) таких ценных бумаг.

Закон не дает преимущества одним потенциальным владельцам перед другими на приобретение ценных бумаг при публичном размещении или обращении выпуска эмиссионных ценных бумаг.

После того как выпуск полностью размещен, инвестиционный фонд обязан в течение 30 дней предоставить в регистрирующий орган отчет об итогах выпуска акций.

Рассмотрев порядок выпуска ценных бумаг инвестиционными фондами, можно сделать вывод, что в целом на них распространяются общие требования, предъявляемые к акционерным обществам в процессе эмиссии. По этой причине с первых дней возникновения инвестиционных фондов их эмиссионная деятельность подвергалась серьезному контролю со стороны государства и его уполномоченных органов, в отличие от сомнительных финансовых институтов начала 90–х годов с неопределенным правовым статусом.

Учредительные документы акционерного инвестиционного фонда (устав и инвестиционная декларация). В Законе установлены специальные правила в отношении устава АИФа и его инвестиционной декларации.

Помимо общих для всех акционерных обществ требований, предусмотренных Законом «Об акционерных обществах» (наличие сведений о полном и сокращенном наименовании компании, ее местонахождении, о порядке формирования и размере уставного капитала, правах и обязанностях акционеров, структуре органов управления и других важных для жизнедеятельности хозяйствующего субъекта норм), устав акционерного инвестиционного фонда, согласно статье 6 Закона об инвестиционных фондах должен содержать положение о том, что исключительным предметом деятельности этого акционерного инвестиционного фонда является инвестирование в имущество, определенное в соответствии с Законом «Об инвестиционных фондах» и указанное в его инвестиционной декларации.

В инвестиционной декларации каждого инвестиционного фонда четко должно быть обозначено, каким конкретно видом бизнеса этот фонд будет заниматься. Поэтому у каждого инвестора, если он хочет объединиться с другими похожими инвесторами, которые претворяют в жизнь ту или иную идею и могут находиться за тысячи километров от него, есть выбор: объединить усилия для достижения общей цели.

Таким образом, инвестиционная декларация акционерного инвестиционного фонда содержит:

– описание целей инвестиционной политики акционерного инвестиционного фонда;

– перечень объектов инвестирования;

– описание рисков, связанных с инвестированием в указанные объекты инвестирования;

– требования к структуре активов акционерного инвестиционного фонда.

Инвестиционная декларация, изменения или дополнения к ней утверждаются общим собранием акционеров акционерного инвестиционного фонда, если ее утверждение не отнесено его уставом к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) этого фонда. Инвестиционная декларация, а также все изменения или дополнения к ней в 10–дневный срок со дня утверждения представляются в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

В случае, если уставом акционерного инвестиционного фонда утверждение инвестиционной декларации (изменений и дополнений к ней) отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) акционерного инвестиционного фонда, текст инвестиционной декларации учетом внесенных в нее изменений и дополнений доводится до сведения акционеров инвестиционного фонда в 10–дневный срок со дня утверждения советом директоров (наблюдательным советом) соответствующих изменений и дополнений в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания акционеров.

Устав акционерного общества является его учредительным документом. Требования, прописанные в уставе, обязательны для исполнения всеми органами акционерного инвестиционного фонда и его акционерами.

В соответствии со статьей 11 Закона «Об акционерных обществах» ниже приведен список, содержащий требования к уставу акционерного общества, но устав АИФ имеет свои особенности, поэтому не все указанные в статье требования актуальны:

– полное и сокращенное фирменные наименования акционерного общества (наименование юридического лица);

– место нахождения АО (место нахождения юридического лица);

– количество и номинальная стоимость акций, размещаемых обществом;

– права акционеров – владельцев акций;

– размер уставного капитала общества;

– структура и компетенция органов управления акционерного общества и порядок принятия ими решений;

– порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно;

– сведения о филиалах и представительствах акционерного общества;

– иные положения, предусмотренные Законом «Об акционерных обществах» и иными федеральными законами.

Уставом акционерного общества могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру.

Устав АО может содержать другие положения, не противоречащие Закону «Об акционерных обществах» и иным федеральным законам.

Устав также должен содержать сведения об использовании в отношении общества специального права на участие Российской Федерации, субъекта Федерации или муниципального образования в управлении указанным АО («золотая акция»).

Устав АИФ в дополнение к положениям, предусмотренным Законом «Об акционерных обществах», должен содержать следующее положение: «Исключительным предметом деятельности АИФ является инвестирование в имущество, определенное в соответствии с Законом «Об инвестиционных фондах» и указанное в инвестиционной декларации.

Внесение изменений и дополнений в устав АО или утверждение устава АО в новой редакции осуществляются в соответствии с правилами Закона «Об акционерных обществах».

Внесение изменений и дополнений в устав акционерного общества или утверждение устава в новой редакции осуществляется по решению общего собрания акционеров, за исключением случаев, предусмотренных законом.

На основании решения общего собрания акционеров или решения совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества, если в соответствии с уставом последнему принадлежит право принятия такого решения, по результатам размещения акций, в том числе связанного с увеличением уставного капитала общества, в устав вносятся изменения и дополнения.

Уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций АО, приобретенных акционерами. Номинальная стоимость всех обыкновенных акций должна быть одинаковой. Уставный капитал определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов.

АО размещает обыкновенные акции и вправе размещать один или несколько типов привилегированных акций. Номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25 % от уставного капитала. При учреждении акционерного общества все его акции должны быть размещены среди учредителей. Все акции являются именными.

Минимальный уставный капитал открытого акционерного общества должен составлять не менее 1000–кратной суммы МРОТ, установленного федеральным законом на дату регистрации общества.

Инвестиционная декларация акционерного инвестиционного фонда, изменения или дополнения к ней утверждаются общим собранием акционеров фонда, если ее утверждение не отнесено уставом АИФа к компетенции совета директоров (наблюдательного совета). Инвестиционная декларация АИФа, а также все изменения или дополнения к ней в 10–дневный срок со дня утверждения представляются в ФКЦБ (ФСФР).

В случае, если уставом акционерного инвестиционного фонда утверждение инвестиционной декларации (изменений и дополнений к ней) отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета), текст инвестиционной декларации с учетом внесенных в нее изменений и дополнений доводится до сведения акционеров этого АИФа в 10–дневный срок со дня утверждения советом директоров (наблюдательным советом) соответствующих изменений и дополнений в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания акционеров.

Особенности корпоративного управления . Органы управления в АИФах типичны для любого открытого акционерного общества. Общее собрание акционеров является высшим органом управления фондом. Оно проводится один раз в год в сроки, устанавливаемые уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года в соответствии с Законом «Об акционерных обществах» и с учетом особенностей, установленных Законом «Об инвестиционных фондах».

Решение общего собрания акционеров фонда может быть принято путем проведения заочного голосования по любым вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров.

Письменное уведомление о созыве общего собрания акционеров направляется специализированному депозитарию, оценщику и аудитору в порядке, форме и сроки, которые предусмотрены Законом «Об акционерных обществах» и уставом инвестиционного фонда для уведомления акционеров фонда.

Повторное собрание акционеров, проведенное взамен не состоявшегося изза отсутствия кворума, за исключением общего собрания акционеров, повестка дня которого включала вопросы о реорганизации и ликвидации АИФа, о назначении ликвидационной комиссии, о внесении изменений в устав фонда в части инвестиционной декларации, правомочно независимо от количества акционеров, принявших в нем участие.

Повторное общее собрание АИФа с числом акционеров более 10 тысяч, созванное взамен несостоявшегося изза отсутствия кворума, при принятии решений по любым вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров, правомочно независимо от количества акционеров, принявших в нем участие.

В период между общими собраниями руководство фондом осуществляет совет директоров. Число членов совета директоров определяется общим собранием акционеров, но оно должно быть нечетным и составлять не менее пяти человек. При этом имеются ограничения, из которых следует, что осуществлять функции единоличного исполнительного органа АИФа и входить в состав совета директоров (наблюдательного совета) и коллегиального исполнительного органа акционерного инвестиционного фонда не могут следующие лица:

– работники специализированного депозитария, регистратора, оценщика и аудитора, а также лица, привлекаемые указанными организациями для выполнения работ по гражданско – правовым договорам;

– аффилированные лица специализированного депозитария, регистратора, оценщика и аудитора;

– лица, которые осуществляли функции единоличного исполнительного органа управляющей компании, специализированного депозитария, профессионального участника рынка ценных бумаг, кредитной организации, страховой организации, негосударственного пенсионного фонда или входили в их состав в момент аннулирования у этих организаций лицензий на осуществление соответствующих видов деятельности за нарушение лицензионных требований, если с момента такого аннулирования прошло менее трех лет;

– лица, на которых было наложено взыскание за административное правонарушение в области финансов и рынка ценных бумаг, если с момента наложения такого взыскания прошло менее одного года;

– лица, имеющие судимость за преступления в сфере экономической деятельности или за преступления против государственной власти, интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления.

Аффилированные лица управляющей компании, а также работники управляющей компании или ее аффилированных лиц, включая лиц, привлекаемых ими для выполнения работ по гражданско – правовым договорам, не могут составлять более одной четвертой от число соответственно членов совета директоров (наблюдательного совета) или коллегиального исполнительного органа АИФа.

К исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета) АИФа наряду с решением вопросов, предусмотренных Законом «Об акционерных обществах», относится принятие решений о заключении и прекращении соответствующих договоров с регистратором, оценщиком и аудитором. По существу, совет директоров должен решать все текущие проблемы, связанные с функционированием фонда, за исключением вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания акционеров. К исключительной компетенции собрания относится:

– внесение изменений и дополнений в устав или утверждение его в новой редакции;

– реорганизация фонда:

– ликвидация фонда, назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов;

– определение количественного состава совета директоров избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий;

– определение количества, номинальной стоимости акций;

– вопросы, связанные с увеличением и уменьшением уставного капитала фонда;

– одобрение инвестиционной декларации, депозитарного договора, договора с управляющим, в том числе порядка определения размеров вознаграждения депозитария и управляющего, и внесение в них изменений и дополнений;

– утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и убытках, распределение прибыли, выплаты дивидендов, и убытков по результатам финансового года;

– утверждение аудитора фонда;

– назначение членов ревизионной комиссии;

– принятие решений об одобрении крупных сделок, но стоимость имущества по которой составляет не более 25 % от балансовой стоимости активов фонда;

– решение иных вопросов, предусмотренных законом.

Решения по названным вопросам должны приниматься квалифицированным большинством голосов в три четверти голосов акционеров, принимающих участие на общем собрании, и не могут быть переданными исполнительному органу фонда.

Кроме вышеперечисленных органов управления, исполнительным органом инвестиционного фонда любого вида является независимый управляющий. Управляющим которого может быть только юридическое лицо. При этом между фондом и управляющим заключается договор об управлении инвестиционным фондом.

Учет и хранение имущества, принадлежащего АИФу осуществляет специализированный депозитарий на основе первичных документов в отношении указанного имущества, если для отдельных видов имущества нормативными правовыми актами Российской Федерации не предусмотрено иное.

Определение депозитария содержится в статье 7 Закона «О рынке ценных бумаг».

Депозитарий – профессиональный участник рынка ценных бумаг, являющийся юридическим лицом и осуществляющий депозитарную деятельность.

Депозитарная деятельность (на рынке ценных бумаг) – оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и (или) учету и переходу прав на ценные бумаги, вид профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, осуществляемый депозитариями.

Отношения депозитария и депонента регулируются депозитарным договором. Обе стороны имеют свои права и обязанности. Депозитарий несет гражданско – правовую ответственность за сохранность депонированных у него сертификатов ценных бумаг.

Депозитарий обязан утвердить условия осуществления им депозитарной деятельности, являющиеся неотъемлемой составной частью заключенного депозитарного договора. Заключение депозитарного договора не влечет за собой переход к депозитарию права собственности на ценные бумаги депонента.

Депозитарий не имеет права:

– распоряжаться ценными бумагами депонента;